590 B. Ci.vilrechtspflege. 6taffeli)e ht Unter· I Dber: unb .od)bau fammt 3ufteenben ffied)ten 11 uer:pfönbet ifl,nid)t edlören; ein 6eialfanbred)t an Den Damalß ,).oranbenen Dbjeften Der Untetnemung at ieDenfaUß nid)t befteUt merben m.oUen; benn Dau ätte ber ®intrag augenfd)einüd) nid)t genügt. SllUerDingß geflattet Die fd)maerifd)e @efetse'6ung eine merränbung uon ®ifenlianen alß @eiammteit, mie fie ier u.orgen.ommen m.orben ift, nid)t außDrMHd); aUein eß get auß berfellien aud) nid)t unlie· bingt Die Un:;uläfgfeit einer f.old)en er;).or unD eß tann Daer bag .$BunDeggerid)t um f.o meniger baAu f.ommen, Dem u.on Den fd)\t1etifd)en .$Beörben fattifd) ilugefaffenen merfiin: tungßatte ,).om 27. Dtt.ober 1873 bie u.on ben arteien beali. ftd)tigte [ßittung :;u )erfagen, alß einerfeitß .$Benagte .felbft baß fanDreel)t ber sträger an ben inien rt.6taffe1 unb 6taffe1öe·stulm niel)t '6efh:itten un'o bamit \t1migfteng inbireft bie ffieel)tß6eftän'oigfeit jener merflin'oung anedannt at, un'o anberfeUg ber ®intrag am rter ~~~.ot'f}efenliud)e Den gegen· märtig befteenben bunbeggefei)Iid)en m.orfdlriften f.onf.orm unb nid)t un\t1arfd)etnnd) tft, bau bei m.orname beßfel6en baß ba; maIß fd).on im ®nt\t1urfe u.orgelegene .$Bun'oeßgefei) ü'6er mer. fänbung l>.on ®ifen'6anen in .$BerMfid)tigung geöogen m.or'oen fei. Unter aUen Umftän'oen aber müute iener ft arß merfiin. ])ungguedrag aufgefaut \tlerben, butd) benen ®intrag ing ~~~o; tefenhud) bie D61igati.onßinaber menigftenß l>otläufig, nament lid) gegen anber\t1eitige mer"fänbung fid)ergefteUt \t1er'oen ,oUten un'o nad) \t1e1d)em 'oer . .$Benagten bie merid)tultg .oblag, ben D'6Hgati.onßinabetn nad) moUenbung 'oer .$Ban ein nad) ber bann:;umaligen @efetgel:iung güHigeß fanbred)t an irem gef ammten me~ rt: stulm • 6taffel· etaffe1f,ii_{e ein:;uräumen; lIn'o ba nlln gegen\t1ärtig öur ®rfüUung bi eier mer,,}iel)tung nid)tß meitereg erf.or'oetlid) \t1iire, arß 'oal3 'oer ®intrag im der

10 ftün'oe aud) \)on biefem @efid)tßl'unfte auß ber @ut~eiuultg
ber tlor\t1ürfigen stlage nid,tß entgegen.
7. m.on ber .oben entmic'felten Slluffaffung außge~en'o tann eß
fid) ba~er nur n.od) fragen, oli bie ftreitige .$Ba~nftrec'fe einen
VII. Civilstr. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No 122 u. 123. 591
.$Beflanbt~eil 'oer @efammteifenlia'f}n Sllrt~=stulm=6taffel~ö~e '6ilbe,
un'o biefe ~rage ift un6ebentnd) ~u beia~en; benn
a. ~at jene 6trec'fe .offenliar feinen feThftänbigen ~~araUer;
fie ift feine für fid) lietrie'6gfä~ige ~inie, f.onbern fteUt fiel) fd).on·
äu~ernd) arß einen integtirenben .$Beftanbt~eH ber Einie ~rl~:
sturm bar, inbem eine merliinbung ber mnie ~r~.6taffel mit
berjenigen 6taffe1~ö~e:stulm nid)t beft~t, f.onDern elien bie ~.orl:
fe~ung erfteter ~inie nad) stulm an 'oie 6teUe ber urfl'rüngHd)
in ~Ug~d)t genommenen mer'6inbung mit ber le§tern ~inie
getretett ift;
b. murbe fÜr baß ftreitige .$Ba'f}nftüc'f feine liefon'oere ston-
~effi.on einge~.oft, fenbern bagfe1be auf @runblage ber urf~riing =
lid)en ston~effion, \t1e1d)e bie Sllnlage einer b.o~~e1f~urigen .$Ba~n
geftattete, auß'orüc'fHd) arß ,,~meiteg @eleife
ll
erliaut un'o er·
fel)eint ~e fomit aud) nad) ber .sntention ber .$Benagten alß ein
fon~ef~.ongmäUiger .$Beftanbt~eH .ober ~ußbau ber l>er~fänbeten
@efammteif en6a1)n Sllrl~ s sturm· 6taffel :6taffel~ö~e. :!lenn bau
bie ö\t1eiten @eleife aUgemein arß .$Beftanbt~eH ber @efammt:
ba'f}n ~u '6etrad)ten fin'o, f.olgt fd).on aug ber matur ber 6ad)e.
:!lemnad) 1)at bag .$Bunbeßgerid)t
ertannt:
:!lie stlage ift gutge~eiuen unb bemnad) bie .$Beffagte uet·
~~id)tet! baß am ~~~.ot~etenj:)rotot.oU ber @emeinbe Sllr~ unterm
27. Dftolier 1873 \,).orgemertte ~fanbred)t auf 'oie ~igieifen'6ar,n
:;u @unften ber sttäger unl>erän'oett in bag ei'ogenöf~fd)e ~fan'o,
'6nd) übertragen :;u laffelt.
123. Arret d1t 17 Novembre 1876, dans la cause Blresch
et Breppli contre la Compagnie des chemins de {er de La
Suisse Occidentale.
La Compagnie des eh emins de fer de la Suisse Oeeiden-
tale, nee de la fusion intervenue, en date du 7 Aout 1872,
des Compagnies de l'Ouest-Suisse, Franeo-Suisse et des
lignes Lausanne-Fribourg et Geneve - Versoix. fut eonsti-

592
B. Civilrechtsptlege.
tuee definitivement par acte du 8 Mai 1873 avec un capital
social de 71 millions en actions de 500 fr.
Le 31 Janvier 1873 dejil, la Suisse Occidentale avait as-
sume l'obligation de se charger de l'exploitation de la ligne
Jougne-EcIepens a partir du {er J uillet de dite annee, ainsi
que da procurer les fonds necessaires soit a celte exploita-
tIOn eIle-meme, soit an service des interets des emprunts
contractes par la Compagnie de Jougne.
La Compagnie de la Suisse Occidentale augmenta en outre
l'etendue
de son reseau par des conventions conclues dans
le courant de rannee 1873, d'une part avec Je Comite con-
stitue a Fribourg pour la construction de la Iigne dite trans.
v~rsale, tendant des cette ville a Yverdon par Payerne, et
d. autre part ave~. la Compagnie du chemin de Cer longitu-
9
mal
d~ la Val~ee de la Broye: ces conventions imposent
a
la SUisse Occldentale diverses obliaations relativement a
ces deux lignes. öl
Le traite de fusion du 7 Aout 1872 prevoyait l'emission
d.'un e~rrunt de dix millions en obligations: de cette somme,
SIX mtlhons davaient elre consacres aux travaux da para-
chevement
de rancien reseau, ainsi qu'au remboursement
d'emprunts
precedemmant contractes dans ce but. Cet em-
prunt
ne fut toutefois emis que jnsqu'a concurrence de huit
millions Obligations.
Le 3 Mars 1873, les Compagnies fusionnees avaient en
outre, autorise l'emission d'un emprunt de trois mmions
pour achat de materiel roulant: cet empnmt ne fut point
effectue.
A la tete de la Compagnie de 1a Suisse Occidentale se
trouvaient un Conseil d'administration de trente et un mem-
bres, et une Commission administrative de neur membres
choisis parmi
les membres de ce Conseil: 1e service perma-
~ent de l'administration etait confie a un Comite de Direc-
tlOn de quatre membres.
A
la fin de 1873, la Compagnie de 1a Suisse Occiden-
tale se trouvait dans une situation financilke genee, et n' a-
VII. Civilstreit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No '123. 593
vait pas 11. sa disposition les moyens pecuniaires suffisants
pour faire face aux obligations nombreuses auxquelles l'as-
treignaient. d'une part,
les travaux de parachevement de-
venus necessaires sur l'ancien reseau, et, d'autl'e part, Je
service de ses empnmts et les nouveaux engagements con·
tractes
par elle au sujet deJa construction des chemins
de fer de la Broye.
Le 16 Decembre 1873, 1e Comite de Direction soumit a
la Commission administrative, avec le projet da budget pour
1874, un rapport sur la situation finauciere generale de
1a Compagnie, d'ou il resulte la necessite pom' elle de se
procurer, pour 1874 et anIH3es sui vantes, des ressonrces
nonvelles ascandant a la somme de 21 880 000 fr. y com-
pris
les frais de construction des gares de Lausanne et de
Nenchatel.
La meme jour, 16 Decembre 1873, 1a Commission adminis-
trative designa, dans son sein, une Commission financiere
de quatre membres avec mission d'examiner ce budget, ainsi
que la question de savoir comment il pourrait etre fait face
aux depenses prevues.
Cette Commission speciale se reunit a Geneve a 1a fin de
Decembre et prit diverses decisions mentionnees au proces-
verbal du Comite de Direction, seance du 2 Janvier 1874;
on lit entre autres dans ce proces-verbal que la Commis-
sion admet « la necessite de contracter un emprunt da 14
» millions dans le but de consolider la delte flottante de
)} la Sodete, et de satisfaire aux besoins extraordinaires ;
)\ ce chiffre fnt fixe sans opposition, sur la proposition de
» MM. Bonna et Weck. }) La Commission financiere du Con·
seil administratif resta chargee en meme temps de pr9ndre
les mesures pour la realisation de ces ressourees. Le 26 Fe-
vrier 1874, M. Bonna, I'un de ses membres, soumit acette
Commission une note a teneur de laquelle une somme de
{ 6 millions devait etre procnree, a savoir 14 millions an
moyen de l'emission d'actions privilegiees et de deux millions
obligations de 1872. l.a Commission financiera adopta ce

594
B. Civilrechtspflege.
projet et decida de le soumettre au Conseil d'administration;
ce projet fut egalement adopte, le dit jour 26 Fevrier 1876,
par
la Commission administrative.
Le Comite de Direction nantit, en date du 24 Mars 1874,
le Conseil d'administration, IequeI decida de proposer a
I'assemblee des actionnaires de la Suisse Occidentale, dans le
but de subvenir a la depense extraordinaire de 16 millions
reconnue necessaire jusqu'a fin 1877 :
A) De creer 28000 actions privilegiees rapportant 5 % sur
]e verse et ayant droit au dividende sur le meme pied que
les actions anciennes.
B) D'emettre a un moment favorable le solde de 2 millions
obligations 5 % remboursables jusqu'en 1891, qui reste de
r emprunt statutaire de 10 millions.
Le rapport du Conseil d'administration a l'assemblee ge-
nerale des actionnaires du 16 l\-fai 1874, dont il sera pade
en detail par la suite, contient des donnees plus circon-
stanciees sur
les sommes necessaires, ainsi que sur les con-
ditions d'emission des quatorze millions d'actions privile-
giees. En ce qui concerne ces actions a emettre, le meme
rapport faH observer que leHr souscription est reservee aux
porteurs des actions anciennes, a raison de une nouvelle
pour
cinq anciennes: les yersements seraient echelonnes
jusqu'au 1
er
Juillet 1877: le rapport ajoute qu'un syndicat
de maisons de banqne de Geneve, Lausanne et Neuchatel
s'est engage a prendre an pair toutes celles des 28000 ac-
tions
qui n'auront pas ete souscrites par les actionnaires;
ces actions donnent droit, avant toute repartition aux actions
anciennes, a l'interet (dividende) de 5 % sur les sommes
versees, et participent aux dividendes sur le meme pied que
les 142000 actions primitives.
Ces propositions du Conseil d'administration furent adop-
tees definitivement par l'assemblee des actionnaires de la
Suisse Occidentale du 16 Mai 1874.
Dans le but d'engager a la souscription aces actions pri-
vilegiees, nouvellement creees, un prospectus imprime,
VII. Civilstreit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. {\o 123. 595
emane du Comite de Direction, fut adresse aux anciens ac·
tionnaires sous date du 18 Mai et reproduit par divers or-
ganes de publicite. La souscription etait ouverte les '28, 29
et 30 Mai, t
er
et 2 Juin 1874 ; entre autres dispositions, le
prospectus statuait expressement que la liberation anticipee
des tit1'es ne sera pas admise.
Gustave Blresch, l'un des demandeurs actuels, souscrivit
pom 39 de ces actions, en sa qualite de porteur d'actions
anciennes;
cette souscription fut effectuee chez MM. Paul
Blresch et Compagnie, a Bienne, l'une des adresses indiquees
dans le prospectus ; G. ßlresch a achete en outre, des agents
Ormond et Thomas, a Geniwe, les 17 el 18 Aout 1874, 123
actions privilegiees au cüurs de 508 Cr. 25 c. et 510 fr., et, les
26 Septembre et 12 Octobre 1874, 80 dites au cours de
512 Cl'. 50 c. el 513 fr. 75 c., ce qui fait ascender a 242 le
nombre total de ces actions possedees par lui.
Le demandellr G. Breppli a achete, le 25 Juin 1874, chez
le banquier Schlrepfer, aZurich. 100 actions privilegiees. au
cours de 517 fr. 50 c., et le 14 Novembre 1874, 100 dltes
au cours de 501 fr. 25 c. G. Breppli possede ainsi 200 actions
privilegiees de Ja Suisse Occidentale. "
La possession de ces actions par les demandeurs? est pomt
contestee : elle resulte d'aillems des pieces prodmtes.
Le premier versement de cent francs sur les actions pri-
vilegiees Cut effectue en souscrivant : le deuxieme versement,
egalement
de cent francs, dans les dix jours qui suivirent
la souscl'iption.
Des fin Novembre 1874, le bruit se repandit que les 14
millions, obtenus par la Suisse Occidentale au moyen des
actions privilegiees, ne suffiraient point, ~t, que ceUe Com-
pagnie se verrait bientöt dans la necesslte de cont~acter
un"autre emprunt po ur faire face a ses enga~ements divers.
Ce bruit, ayant persiste malgre di~er~nts art~cles rass.urants
dans les journaux, fut accompagne d une baIsse sensIble et
croissante dans )e co urs des dites actions.
Dans un rapport, date du t5 hin 1875, a rassemblt~e

596
B. Civilrechtspflege.
generale des actionnaires, qui eut lieu le 26 du dit mois,
]e Conseil d'administration de la Suisse Occidentale recon-
naH etre en face d'une nouvelle insuffisance de 16 millions
(outre les i4 millions d'actions recemment emises) pour
les exercices de 1875 a 1877 inclusivement.
En presence de cette situation, l'assemblee generale des
actionnaires decida, le meme jour, de surseoir a l'approba-
tion des comptes et de la gestion du Conseil d'administration
en 1874, et nomma une Commission d'enquete chargee
d'examiner la situation de 1a Compagnie, les causes de
cette situation et les moyens d'y remediert
Une nouvelle assemblee generale rut convoquee pour le
28 Aout 1875. Sur la proposition de la Commission d'enquete,
cette assemblee
decida d'approuver les comptes pour 1874,
mais refusa, en revanche, son approbation a la gestion du
Conseil d'administration pour ]e meme exercice. Ce Conseil
ayant immediatement demissionne ensuite de ce vote, ainsi
que
le Comite de Direction, l'assemblee designa une Com-
mission de neur membres avec mandat de suivre aux nego-
ciations ayant pour but de pourvoir aux necessites financie-
res de la Compagnie et de proposer une revision des statuts.
L'assemblee
gemirale des actionnaires du 11 Octobre 1875
resolut, entre aulres, sur la proposition de la Commission
nommee le 28 Aoüt precedent: 1
0
ae ratifier une conven-
tion signee, le 7 Octobre 1875, entre la dite Commis si on et
M~1. A. Cheneviere, L. Lullin et J. Odier, agissant au nom
de ]a Societe suisse pour l'indttslrie des chemins de {er,
relativement a l'emission, par la Compagnie de Ja Suisse
Occidentale, d'un emprunt de 20 millions de francs, dont
se charge la dite Societe; 2
1l
d'appronver Je projet de revi-
sion des statuts. Dans cette seance, ]e demandeur G. Blresch
protesta contre la convention ci-dessus, par la raison qu'il
la considere
comme onereuse et illegale. Cette protestation
fut inscrite, sur sa demande, au pro ces-verbal.
Le 23 Octobre 1875, les demandeurs Blresch et Breppli
requierent au Tribunal {€deral I'ordonnance de mesures
Vll. Civitstreit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No 123. 597
provisionnelles tendant a elre autorises, eu egard a l'action
qu'ils
se proposent d'intenter a la Suisse Occidentale devant
ce Tribunal, a deposer jusqu'a droit connu, en mains d'une
Banque, le montan! du troisieme versement a operer sur
leurs
actions privilegiees. Cette autorisation Cut accordee par
le Tribunal, qui la renouveJa plus tard relativement au qua-
trieme versement.
Par
demande en date des 27 et 28 Novembre 1875,
G. Blresch et G. Breppli ont ouver! action a la Compagnie de
la Suisse Occidenlale; ils y concluent, ainsi que dans leurs
autres
pieces de procedure, a ce qu'il plaise au Tribunal
federal prononcer :
1° Que Ja defenderesse doit payer a M. le juge G. Blresch
et ce contre restitution par ce dernier des actions priviIe-
giees qui lui appartiennent, le montant des versements par
lui effectues sur ces titres par 48400 fr., avec interet a
Ö % des Je 1 er Juillet 1874; que la dMenderesse est dechue
de tont droit a percevoir Je montant des 3
e
et 4
e
versements
deposes par Je demandeur, et qu'elle doillui payer, en outre,
a titre d'interet de ces oepots des leur date jusqu'au jour du
jugement, une somme a fixer par le Tribunal.
Subsidiairement, et pour le cas Oll il serait etabli que la
dMenderesse a cause par dol, ou par faute et negligence,
UD domrnage pecuniaire au demandeur, que la Compagnie
est tenue a bonifier au dit demandeur la difference entre le
prix d'achat de ses actions, plus l'interet a Ö % des le jour
de leur acqnisition, et le produit de .leur vente aux encheres
publiques, aussitot
apres la publication de l'arret du Tri-
bunal
federal.
l'res sttbsidiairement, et POUf le cas Oll cette conc]usion
serait repoussee, que la dMenderesse est tenue d'accepter
a titre de versement sur les 242 actions du demandeur, et
dans un dei ai a fixer par le Tribunal, les sommes deposees
ace titre, avec interet au 6 % des l'echeance des versements
et que le demandeur soit, en outre, autorise, a son choix
rt contre renonciation de sa part aux dites actions, a re-

598
B. Civilrechtsptlege.
prendre le montant depose des versements effectues sur ces
actions.
2° Que la dMenderesse doit payer a M. le notaire G. Bceppli
et ce contre restitution par ce dernier des actions privile-
giees qui lui appartiennent, le montant des versements par
lui effectues sur ces titres, par 40 000 fr. avec interet a [) %
des le 1
er
Juille! 1874; que la dMenderesse est dechue de
tout droit a percevoir ]e montant des 3
e
et 4
e
versements de-
poses par le demandeur, et qu'elle doit lui payer, en outrf',
a titre d'interet de ces depots des leur date jusqu'au jour du
jllgement, une somme a fixer par le Tribunal.
Sttbsidiairement, et pour le cas ou il serait etabli que la
demanderesse a cause par do], ou par faute et negligence,
un dommage pecuniaire au demandeur, que la Compagnie est
tenue a bonifier au dit demandeur la difference entre le
prix d'achat de ses actions, plus l'interet a [) % des Je jour
de leul' acquisition et le produit de leur vente aux encheres
publiques aussitöt apres la publication de l'arret du Tri-
bunal federal.
Tres subsidiairement, que la dMenderesse est tenue d'ac-
cepter. a titre de versement snr les 200 actions du deman-
deur, et dans un delai a fixer par le Tribunal, les sommes
deposees a ce tHre, avec interet an 6 % des l'ecMance des
versements, et que le demandeur soit, en outre, autorise, a
son choix et contre renonciation de sa part aux dites actions,
a reprendre le montant depose des versements effectues sur
ces actions.
Le Conseil des demandeurs ajoute que G. Blcesch et G. Bcep-
pli se portent ensemble comme demandeurs au proces, a
teneur de rart. 43 de la procedure civile federale.
Ils font valoir et s'appliquent a demontrer, en resume, a
l'appui de leurs conclusions:
A) Que le programme financier du 16 Mai 1874, ainsi
que
le prospectus du 18 Mai 1874, par lesquels le public a
ete invite a la souscription d'actions privilegiees, soit a faire
partie de la Compagnie dMenderesse, contenaient des don-
VII. Civilstreit. vor dem Bundesg. v. beiden Part. angerufen. No 123. 599
Dees fausses sur la situation financiere et sur les besoins
en capital de la dite Compagnie.
B) Que les representants de la Compagnie, lesquel:; ont
agi alors en son nom et dispose a son profit des versements
sur
ces actions, ont connu la faussete des indications conte-
nnes
dans ces deux pieces, ou qu'ils auraient du la con-
na it re , s'i1s avaient examine, comme c'etait leur devoir, les
documents qui etaient a leur disposition a cet egard.
C) Que les souscripteurs de ces actions ont ete ainsi induits
en erreur et leses dans leurs interets, ainsi que dans leufs
droits garantis,
en ce sens que le rendement de leurs titres,
lesquels
se trouvent primes par l'emprunt onereux conclu
avec la Societe Suisse et par la constitution d'un nouveau
fonds de reserve de cinq millions, est devenu plus que pro-
bJematique et ilIusoire.
L'action en rescision dn contrat intervenu, par le fait de
la souscription, entre la Compagnie et les souscripteurs
d'actions,
ou tous tiers acquereurs, est fondee. dans l'espece,
sur
les manceuvres dolosives employees par les representants
de la Compagnie pour allecher les souscripteurs: or le dol
est, aussi bien selon les principes generaux du droH que
dans
les Iegislations modernes, une cause de nullite des
contrats. C'est ainsi que le Code vaudois, art. 817, statue que
le dol est une cause de nullite de la convention, lorsque les
manceuvres pratiquees par rune des parties sont teiles qu'il
est evident que sans ces manceuvres l'autre partie n'aurait
pas contracte. Or c' est ce qui a eu lieu dans l'espece.
En tous cas, les demandeurs sont autorises, abstraction
faite de leurs actions en rescision du contrat, a fl3c1amer
tous dommages-interets pour le dommage a eux cause par
les agissements des preposes de Ja Compagnie. Ce principe,
generalement reconnu et applique, a trouve egalement sa
consecration dans le Code civil du Canton de Vaud, art. 1039:
or on ne peut contester, ni la faute grave de ces preposes
ou representants, ni la realite du dommage souffert par les
dem-andeurs, dommage qui se traduit par la difIerence du

600
B. Civilrechtspflege.
cours auquel ceux-ci ont achete les actions privilegiees dont
Hs sont detenteurs, et le cours actuel de ces actions.
Abstraction
faite meme de toute faute de la part de la
Compagnie, ou de ses representants, l'action actuelle ne serait
pas moins justifiee comme condictio causa data causa non
secula,
puisque, d'une part, Ja somme de 14 millions, con-
trairement aux assertions
du programme, etait loin de suffire
et que, d'autre part, 1a Compagnie n'a, contrairement aux
promesses du programme, pas emis la totalite des 28 000
actions privilegiees.
Les demandeurs concluent eIlfin, subsidiairement, a l'annu-
lation
de la convention conclue avec la Societe Suisse, et en
parliculier de Ja modification apportee a l'art. 8, aJin. 4 des
Statuts, comme allant a rencontre des droits acquis de la
minorite des porteurs d'actions privilegiees.
Dans sa reponse, datee du 20 janvier 1876, la Compagnie
de la Suisse Occidentale conteste al1X demandeurs leur voca-
tion a lui intenter la presente action: elle estime que le
demandeur Bloosch, en sa qualite de membre de la Societe
lors de l'assemblee generale dans laquelle fut resolue l'emis-
sion des actions nouvelles, est ace tHre responsable de cette
decision,
comme de tous les engagements quelconques pris
regulierement
au nom de la Compagnie par ses represen-
tants :
que Bloosch ne saurait des lors invoquer contre eHe
le dol dont serait entachee l'operation des privilegiees: comme
associe, il ne pent pas se plaindre de la mauvaise foi qui
aurait
preside aux decisions de la Sociele.
Les demandeurs Bloosch et Booppli, en taHt qu'acquereurs
d'actions privilegiees, n'ont
aucun droit d'exercer, comme
porteurs de ces actions, le droit qu'auraient les souscrip-
teurs de ceUes-ci de demander, pour cause de dol, l'annu-
lation
de leur souscription: or les souscripteurs n'ayant
pas meme ce droit, il ne saurait, a (ortiori, pas etre reven-
dique par les simples porteurs.
En ce qui touche Ja faute lourde imputee aux adminis-
trateurs
de la Compagnie, la dMenderesse contes te qu'elle
VII. Civilstreit. vordem Bundesg. Y. beiden Part. angerufen. No 123. 601
soit prouvee et rMute tous les faits et chiffres presentes pour
l'etablir:
elle objecte, en outre, que c'est aces administra-
teurs
que les demandeurs avaient a s'adresser au moyen,
soit de l'action pro socio, soit de celle ex delicto, ou quasi
ex delicto.
La condictio callsa data causa non secuta ne saurait etre
admise en l'espece que si les demandeurs prouvaient, ce
qu'ils ne font pas, que la Compagnie ne leur paie point les
interets et 'dividend es conformement au prospectus et aux
Statuts.
Enfin les demandeurs ne sont point fondes a attaquer les
modifications apportees aux Statuts le 11 Octobre 1875: ces
modifications ont ete regulierement voteespar l'assemblee
generale des actionnaires et approuvees par l'autorite com-
petente : elles sont donc a l'abri de toute critique.
La Compagnie conclut enfin a liberation des conclusions
prise contre eHe par ~IM. B100sch et Booppli et a ce que
ceux-ci soient condamnes a lui rembourser tous les frais
occasionnes par ce proces.
Dans leurs replique et duplique des 1 er Mars et 20 Mai
1876, les parties reprennent, avec de nouveaux developpe-
ments, leurs conclusions respectives.
Stat'uant en la cause et considerant en fait el en droit :
1
0
La competence du Tribunal federal n' est pas eontestee;
elle resulte avee evidenee de l'article 39 des Statuts de 1a
Suisse Occidentale du 8 Mai 1873, lequel Miete que toutes
les contestations qui pourraient s' elever entre les action-
naires
et I'administration pendant la duree de la Societe,
seront soumises a l'arbitrage souverain, saus appel, revi-
sion,
relief ni cassation, dtt Tribunal federal jugeant en
vertu de l' art. 102 de la Constitution fMerale e1 du N° 4
de rart. 47 de 1a loi federale sur l' organisation de la justice
federale du !) Juin 1849. n n'est pas douteux que l'objet de
Ja presente eonlestation ne depasse, en principal, la somme
de 3000 fr., minimum exige par l'art. 31 al. 2 de la loi nou-
velle sur l'organisation judiciaire federale du 27 Juin 1874,
41

602
B. Civilrechtspflege.
pour qu'un litige puisse etre porLe par-devant le Tribunal
federal, ensuite de convention des parties.
2° Avant d'examiner les fins de non-recevoir presentees
par la partie dMenderesse et pour pouvoir les resoudre en
connaissance de cause, il est necessaire de compIeter et de
preciser les faits pour determiner si les divers actes et pro-
cedes de l'administration de la Suisse Occidentale ont revetu
les caracteres du dol, ou de la faute grave, et s'il faut,
selon ]e cas, statuer sur les conclusions de ]a demande,
soit
au point de vue de la nullite du contrat intervenu entre
la Compagnie et les souscripteurs d'actions privilegiees, soit
a celui de dommages-interets a payer par la dite Compagnie
aux demandeurs, porteurs de ces actions.
3° Le grief principal des demandeurs consiste a alleguer
quele programme financier et le prospectus de j}Iai 1874 con-
tenaient des donnees fausses et sciemment insuffisantes en
devisant a seize millions seulement le total des sommes a
realiser pour faire face aux besoins de la Compagnie des
1874 a i877 inclusivement.
Il importe de constater, des l'abord, que le programme
financier
en question fait preceder l'enumeration des diverses
sommes necessaires aces exercices de la phrase suivante :
« Afin d'avoir une base certaine pour nos operations, DOUS
» aVOIlS dresse retat aussi complet que possible descapitaux
» que DOUS aurons a nous proeurer d'ici a la fin de 1877,
)} soit dans une periode de quatre ans.
)} Voici le resultat de ce travail:
» a) Rescriptions, soit emprunts temporaires a rem-
» bourser . Fr. 5 000 000
» b) Depenses de parachevement et con-
}) structions nouvelles sur l'ancien reseau, en ne
)} comptant que celles que ]e developpement
)) du trafic ou les exigences du service rendent
}} abso]ument indispensables . Fr. 3000000
}} c) Construction de la ligne transversale
~--=---::-::--::-::--::-::-
A reporle't', Fr. 8000000
VII. Civilstreit. vor dem Bun~esg. v. heiden Part. angerufen. No 123. 603
Report, Fr. 8000000
}) Fribourg-Payerne-Yverdon, subventions de-
}) duites Fr. 6000 000
}) d) A vances eventuelles a faire a Ja Com-
» pagnie de la Broye, en vertu du traite . de
)} fusion du 31 ~Iars 1873, pour la construchon
)} de la ligne longitudinale Palezieux-Fraeschels
» en cas d'insuffisance des autres ressour-
)} ces .
Fr.
1500000
)} e) Avanees temporaires, notamment pour
)} couvrir l'insuffisance des reeettes de la ligne
)) de Jougne =F:-r._~5::-0:-:0~0:--:O:-:::0
Total, Fr. 16000000
}) dont deux millions deja a 1a disposition de la Compagnie, en
» 2000 obligations restant a placer de l'emprunt de dix mil-
» lions prevu par le traite de fusion. » .
L'assurance donnee au debut de ce programme devalt
aire, ou tout au moins laisser eroire aux actionnaires que
es anteurs de celte piece s'etaient assures par tous les
moyens a leur disposition de la rigoureuse exactitude de
leurs affirmations.
Pour apprecier si tel fut le cas en realite, il est necessaire
de i'eprendre et de diseuter separement, en les controlant
au moyen des nombreuses pieces du dossier, ehacun des
articles figurant an dit programme.
Ad A. Rescriplions, soU emprunts temporaires a rembourser,
5000000 {r.
I! ressort avec certitude, soit des donnees du Grand livre
de la Suisse Occidentale pour l'annee 1874, foI. 2i6 et 2i7,
soit
de l'aveu contenu dans la reponse de la dMenderesse
(pag. 11 et 12 du memoire), que le montant des rescriptions
s'elevait,
a (in Mars 1874, a six millions, lesqueJs se decom-
posent comme suit :
Rescription existant
a fin Decembre 1873, Fr. 5000000
Nounl
emprunt temporaire contracte en Jan-
vier
et Mars 1874 Fr. 1 000 000

604
B. Civilrechtspfiege.
Aces deux sommes representant en capitalles rescriptions
dues par
la 8uisse Occidentale venant a echeance en Juin et
Juillet
1874, il faut encore ajouter 200 000 fr., montant des
interets a payer anx dites echeances, ce qui fait ascender a .
6200000 fr. le total des rescriptions qui aurait dti figurer
dans
le programme de la Compagnie.
Le Conseil d' Administration a reconnu lui-meme qu'il lui
etait impossible de faire face aces echeances par les res-
sources ordinaires
de Ja Compagnie: il emit, en effet, de
nouvelles rescriptions pour 1200000 fr., et declara expres-
sement dans
son rapport de Juin 1875 (pag. 5 et 29) que
ceUe emission n'a pas ete remboursee par le produit des
versements sur les actions privilegiees.
C'est
en vain que la dMenderesse objecte qu'il n'a pas
ete fait mention du sixieme million de rescriptions par la rai-
son qu'il fut applique ades travanx de parachevement, et
se tronve ainsi compris dans le poste B.
Rien ne de_montre I' exactitude de cet allegne: la circon-
stance que
le sixieme million fut emis dans le couran! de
Janvier et Mars 1874, tandis qu'a teneur du Grand livre
(fo1. 363, annee 1874) il n'a ete depense que 61000 francs
pour travaux de parachevement pendant le premier tri-
mestre de la dite annee, rend l'explication de Ja Compagnie
au moins invraisemblable. En tons cas, la totalite des em-
prunts temporaires
de six millions en capital constituait une
dette
definitive de la Compagnie, dette remhoursahle en Juin
et
Jui1let '1874, sous le titre d' « emprunt temporaire ou res-
criptions,
») et qui etait ahsolument distincte dans le pro-
gramme
lui-meme et dans la comptabilite generale de l'ar-
ticle
« depenses de parachevement. }) Enfin, il est acquis au
proces que la Commission administrative de ·la Suisse Occi-
dentale savait positivement, avant la publication du pro-
gramme
du 16 ~lai 1874, que non-seulement cinq millions,
mais six millions de rescriptions devaient etre remhourses
dans
le courant des mois de Juin et Juillet suivants. La
preuve de ce fait, abstraction fahe des donnees des livres
VII. Civilstreit. vor dem Bundesg. v. beiden Part. angerufen. No 123. 605
qui devaient lui etre connues, resulte avec certitude du
proces-verhal du
Comite de Direction du 25 Mars 1874, du
proces-verbal
de la Commission financiere du 26 Mai 1874,
et de l'aveu de la Compagnie elle-meme qui reconnait po-
sitivement,
a pag. 11 et 12 de la reponse, la dette de six
millioos
de rescriptious, et ajoute « que la question sou-
» levee dans les Conseils de la Compaguie, : de savoir s'il
}} fallait modifier po ur ce motif les articles du programme
\) arretes bien 10ngLemps avant le 16 j)iIai 1874, et aug-
)} menter d'un million les previsions du budget en ce qui
}) concernait le premier poste du programme, fut resolue
» negativement. )}
On doit ainsi conclure de ce qui precede que le premier
poste
de ce programme contient une fausse indication, en
ce qu'il ne mentionne que cinq millions de rescriptions a
remhourser, au lieu de six millions, soit, en tenant compte
des ioterets, 6200000 fr.
Ad B. Travattx de parachcvement et constrttctions nottvelles
indispensables sur l' ancien reseau: 3 000 000 {r.
Eu l'absence d'une expertise juridique, qui n'a point eLe
requise par les parties relativement a la fixation de cette
somme,
son chiffre minimum peut se deduire des donnees
du dossier.
Cette somme doit comprendre toutes les depenses extra-
ordinaires,
en matiere de travaux de paracMvement et de
constructions nouveIles, qui ne sont pas couvertes par le
budget ordinaire. Il y a lieu de faire figurer en premiere ligne
les
sommes deja depensees de ce chef, ou a depenser de
l'aveu
meme des representants de la Compagnie : ce sont, a
teneur des pieces de la cause :
En 1874, pour travaux de paracheve-
ment y compris le materiel roulant (rap-
port du 28 Jllin 1875, annexe A, d.). . . Fr. 1398023
En 1875, pour idem (rapport de 1876,
annexe A.). . . . . . . . . . . . . . » 1 256148
A reporter, Fr. 2654171

606
B. Civilrechtspflege.
Report,
RMection de voie extraordinaire (Rapport
1876, annexe XIV, apres absorption totale
du fonds special de renouvellement de voies.
(Voir rapport du 26 Juin 1875, pag. 29, et
du 1.1 Octobre 1875, pag. 38.). . . . . .
En 1876, pour travaux de parachevement,
selon budget de 1876 . . . . . . . . .
Pour payement sur locomotives et tenders
anterieurement commandes (deposition des
temoins Bory-Hollard et Cheronnet) . . .
En 1877, pour dites locomotives et ten-
ders,
sui vant les memes temoins. . . . .
Fr.
2654171
» a46326
» 470000
}) 102000
» 186900
------
Depenses dejil. faites ou reconnues neces-
saires par la Compagnie . . . . . . . .
Auquel total il faut ajouter pour travaux
de parachevement en 1877, ainsi que la
Compagnie le prevoit dans sa duplique (pag,
26), au moins , . . . . . . . . . . .
Et pour rMections extraordinaires de voie
en 1876 et 1877, en ne comptant pour ces
deux annees ensemble, que la somme de-
pensee de ce chef en 1875 ....
Fr. 3809397
» 000000
}) 340000
ou, en chiffres ronds . .
Total. . Fr.
4649397
. . . • » 4 650 000
Ce chiffre, representant le minimum des depenses absolu-
ment necessaires
a effectuer du present chef, est inferieur
meme de plus de 80i) 000 fr. aux previsions de la Commis-
sion d'enquete dans son rapport du 28 Aout 1873, sans rien
compter pour acquisitions
de materiel roulant. Il demontre
de nouveau, a la charge du programme de .l\'lai 1874, une
insuffisance d'evaluation d'au moins '1600000 fr.
Ad C. Construction de la ligne transversale F~'ibourg­
Payerne-Yverdon, 6000000 (t'.
L'expose financier du Conseil d'administration de Juin
VII. Chilstreit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No 123. 607
1 ~7ö reconnait que le devis primitif il. cet egard est trop
faIble, et que les sommes a se proeurer par voie d'emprunt
pour
ceUe construction depassent de 2 347000 fl', les appre-
ciations
du programme de 1874.
La Commission d'enquete arrive approximativement au
meme resultat. L'excedant des depenses necessaires pour la
construction de la ligne transversale se decompose comme
suit, selon ses previsions :
Interets du capital pendant la constmction Fr. 750000
Travallx de jonction aux gares de Fri-
bollI'g, Payerne et Yverdon . . . . ,
Materiel roulant. . . , . . . . , . ,
»
})
830000
8,10000
Ensemble, Fr. 2390000
Aucune de ces trois sommes n'a Me comprise dans les
cakuls a la base du programme de 1874. Or les dellx pre-
mil3res au moins devaient entrer alors en ligne de compte :
en effet, en falsant abstraction des depenses prevlles pour
materiel roulant, dont l'acquisition ne parait pas acluelle-
ment necessaire, il faut en tons cas admettre et compter,
comme depenses indispensables, les frais de jonction aux
gares sus designees, dont l'omission a ete, ainsi que le recon-
naH la Compagnie elle-meme, Ia consequence d'un oubli, et
le montant du service des interets pendant la construction :
ce dernier montant ent du, en 1874 deja, etre ajonte aux
frais de construction, comme le fait l'expose financier de
1875, puisque vu l'absence de toute autre ressource disponi-
ble,
il devait etre couvert par le produit de l'emprunt. C'est
donc,
en reduisant a 730000 fr., selon le devis de l'inge-
nieur en chef Meyer, du 20 Fevrier 1873, les depenses neces·
si tees par les travaux de jonction, une somme de 1485000 fr.
qui aurait dü elre portee comme depense indispensable au
programme de 1874, en sus des 6000000 prevus pour cet
article.
II est a observer que du moment ou la Compagnie dMen-
deresse voulait exciper de l'exageration des evaluations du

608
B. Civilrechtspflege.
devis de son ingenieur en chef, elle aurait du demontrer
l' exactitude de ses affirmations soit par une expertise, soit
par d'autres preuves.
Ad D. Avances eventuelles Ci faire a la Compagnie de la
Broye en
verttt du traite de fusion du 31 Jfars 1873, pour
la construction de la ligne longitudinale Palezieux-Frreschels,
1500000 f1'.
Les demandeurs estiment qu'a cette somme le programme
aurait
du ajouter les suivantes :
Materiel roulant. . . . . . . . . . . Fr. 1 665000
Emprunt ligne de la Broye . . . . .. }) 3950000
En ce qui concerne le dit emprunt, il est certain qu'a te-
neur
du traite de fusion du 31 Mars 1873, la Compagnie de
la Suisse Occidentale s'etait obligee a fournir le capital-obli-
gations
de eette ligne, pour le cas ou le syndicat des ban-
ques, qui s'etait engage a le preter, manifesterait la pre-
tention, par suite de la fusion convenue, de ne pas executer
cet engagement,
et si cette pretention etait reconnue fondee ;
il est vrai, en outre, que cette eventualite s'est produite et
que, dans l' espeee, la Compagnie a du fournir le capital-
obligations
en lieu et place du syndicat.
Mais bien que le dit syndicat des banques eut fait en-
trevoir,
des 1873 deja, la possibilite de sa retraite, ce n'est
que par lettres des 5 et 9 Juin 1874, soit apres la publica-
tion du programme du 16 ~fai dite annee, que la Compagnie
de )a Broye fit connaitre a la Suisse Occidentale que le syn-
dicat se retirait definitivement. La pretention des deman-
deurs, que le programme du 16 Mai eut du tenir compte
d'un fait posterieur a sa publication, est done denuee de
fondement.
I1 est, en outre, a constater que )e capital necessaire fut pro-
eure
au moyen d'un emprunt special reposant en premiere
hypotheque sur Ja ligne de la Broye eUe-meme et que la Suisse
Occidentale, qnoique debitriee de cet emprunt, ne se trouve
ehargee du payement de ses interets qu'en tant qu'ils oe
pourraient elre couverts par le rendement de la ligne.
VII. Civilstreit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No 123. 609
En ce qui touche les depenses pour materiel roulant, l'in-
struction
de la cause n'a pas demontre qu'elles fussent ne-
cessaires jusqu' en 1877. La Compagnie de Ia Suisse Oeci-
dentale a, au contraire , etabli, par la deposition de son
directeur actuel Cheronnet, qu'a moins d'une extension,
anjourd'hui encore improbable,
du trafic, son materiel en
locomotives et wagons est suffisant aux besoins du nouvean
reseau.
Ad E. Avances temporaires , notamment pour couvrir
l'insuffisance des recettes de la ligne de Jougne, 500000 fr.
L'expose financier de Juin 1815 prevoit, de ce chef, sans
compter les depenses pour 1874 :
Travaux
de parachevement pendant les
annees 1874-1877. . . . . . . . .
Deeouverts d'exploitation pendant
les
exercices 1875, 1876 et 1877 ....
Acquisition de matel'iel roulant . .
Total.
Fr.
\)
)
Fr.
681000
660000
428000
1 769000
Selon les demandeurs, ceUe somme eut du etre egalement
prevue et figurer au programme de 1874.
n y a lien de retraneher les .428000 fr. destines a
I'aequisition de materiel roulant, la Compagnie ayant etabli,
comme il a Me dit plus haut, n'avoir pas a faire d'achats
Douveaux de ce chef avant la fin de l'annee 1877.
En ce qui eoneerne les decouverts d'exploitation, il y a
lieu
de laisser subsister l' estimation originaire de 500000 fr.,
bien
qu'iJ soit certain que cette somme ne suffise pas a con-
trebalancer ces deconverts pendant les qnatre annees vi sees par
le programme (rapport du 26 Juin 1875, pag. 11 de l'expos.e
financier); il faut reconnaitre que cette somme ne pouvalt
etre estimee que tres approximativement et qu'il etait iI~­
possible de prevoir en 1874 tous les facteurs fut~rs ~ppeles
a exereer une influence sur son montant, la JonctIOn de
cette ligne avec les lignes franc;aises dev,ant av?ir li eu dans
un prochain avenir. Une erreur dans son evahlatlOD probable

610
B. Civilrechtspflege.
ne saurait donc etre imputee a faute a l'administration de la
Suisse Occidentale.
En revanche, l'article concernant les travaux de paracMve-
ment necessaires acette ligne de Jougne en 1874-1877 con-
stituait
une depense absolument certaine lors de la redaction
du programme et eitt du y figurer pour une somme d'au
moins 600 000 fr., reconnue necessaire par la Commission
d'enquete nommee par les actionnaires en 1873. Les depen-
ses effectuees reellement de ce chef s'elevaient, d'apres les
comptes, a 363037 fr. pour les annees 1874 et 1873: le
budget pour 1876 prevoyait une depense de 120 000 fr. pour
cet exercice : si ron tient compte des besoins pour 1877,
le calcul de la Commission d' enquete parait exact.
Le silence du programme sur une source de depenses aussi
certaines
est d'antant plus inexplicable que, vu les expertises
auxquelles la ligne
de Jougne avait donne li eu , son etat
dMeetueux devait etre connu de l'administration de la Suisse
Occidentale.
Ad F. En ce qui touche, enfin, la part afferente a la Suisse
Oecidentale a l'acq1Lisition de la ligne d'Italie et a la forma-
tion
dtt capital de la Compagnie du Simplon, part s'elevant
a 2 millions, les demandeurs estiment que eette somme
aurait dn figurer egalement au nombre des depenses prevues
par le programme, tandis qu'il n'en est fait aueune men-
tion.
Bien qu'il soit constate que le programme ne fait ancune
mention de cet engagement., on ne saurait deduire de la un
element de faute de la part de la Suisse Oceidentale, puis-
que
le rapport du Conseil d'administration du 16 Mai 1874,
eomprenant
le programme financier expedie a tous les ae-
tionnaires
de la Compagnie, prevoit expressement et avec
details, pag. 52 et suivantes, non-seulement cette charge,
mais encore des depenses superieures, en cas de ratification
de l'achat de la ligne d'Italie, ratification reellement interve-
nue dans l'assemblee generale des actionnaires du dit jour.
Les demandeurs sont donc mal venus apretendre que 1'0-
VII. Civilstreit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No 123. üB
mission de ceUe somme de 2 millions dans le programme
du
16 Mai 1874 puisse avoir eu pour consequence d'induire
en erreur les actionnaires de la Suisse Occidentale en leur
cachant
un engagement important souscrit par cette Compa-
gnie. Il y a donc lieu de faire abstraction, !ors de l'appre-
ciation
des indications du dit programme, des depenses rela-
tives a la ligne du Simplon.
4
0
Il resulte de l' examen de I'ensemble des articles Ci-
dessus vises que, ponr etre conforme a la situation reelle et
a la verite, le programme financier de Mai 1874 ent dil
mentionner comme absolument indispensables jusques et
y compris 1877, en sus de ses indications, au moins les
sommes suivantes :
Pour rescriptions. . . . . . . . . . Fr. 1 200 000
Po ur travaux de parachevement (ancien
reseau). . . . . . . }) 1 650 000
Pour la ligne transversale. }} 1 483 000
Pour la ligne de Jougne . }) 600 000
soit au total. . . . . Fr. 4 93ö 000
somme representant uniquement les depenses en dehors des
donnees du programme, et que la Compagnie et ses admini-
strateurs pouvaient
et devaient prevoir.
Ö
O
L'etude et la comparaison des nombreux faits et pieces
de la cause n'ont pas entraine pour le Tribunal federal la
conviction que les representants de la Compagnie, par Ienr
rapport administratif
et expose financier de ~Iai 1874, ainsi
que par Ja publication du prospectus qui s'y rattache, se
soient, dans les circonstances susrappeh~es. rendus coupables
de dol, c'est-a-dire qu'ils aient, en pratiquant des manreuvres
fallaeieuses, ou en dissimulant la verite et affirmant des faits
faux, intentionnellement cherche a surprendre le consente-
ment des anciens actionnaires en vue d'obtenir leur souscrip-
tion aux actions privilegiees, consentement qui ne serait
evidemment
pas intervenu sans de teIles manreuvres.
Ce dol ne re suite point en particulier, comme le preten-
dent
les demandeurs, de l'echelonnement des versements

612
B. Civilrechtspflege.
joint a l'interdiction, contenue dans le prospectus, de liberer
les titres par anticipation : il ressort, en effet, des pieces
que ce mode de payement etait une condition sine qua non
de la participation du syndicat a l'operation, que la Compa-
gute a du le subir, malgre les efforts repetes du Comite de
Direction, a moins de compromettre d'une mauiere certaine
le succes de remission projetee.
60 Si les agissements des administrateurs de Ja Compagnie
n'apparaissent pas avec les caracteres distinctifs du dol, ou
de manamvres dolosives, ils n'en constituent pas moins une
faute lourde a leur charge, faute par laquelle les actionnaires
ont
ete induits en erreur sur la vraie situation financiere de
la Compagnie au moment de la souscription.
L'existence d'une
pa1'eille faute doit elre evidemmellt de-
dnite des circonstances suivantes :
a) De ce que les administ1'ateurs de la Compagnie, auteurs
du programme financier, apres avoir dresse, selon leur dire
expres,
« l'etat aussi complet que possible des capitaux que
}} la Compagnie aura a se procurer pendant les quatre an-
}) nees 1814-1877, » ont indique comme resultat de ce travail
seize millions, alors qu'ils savaient, ou auraient du savoir, a
cette epoque deja, que cette evaluation etail trop faible de
cinq millions environ, comme il a ete demont1'e plns haut.
b) En pa1'ticulier du fait, inconteste, de l' existence d'une
dette
de six millions de rescriptions remboursables en Juin
et Juillet 1874, tandis que cette somme, dont le montant
etait connu par l'administration, a ete reduite a cinq millions
dans le programme.
c) Du fait qu'a teneur du proces-ve1'bal de la Commissiou
financiere du 26 ~Iai 1874, il est certain que lors de la
discussion du projet Donna, soit en ~Iars 1874 deja, la Com-
mission administrative et la Commission financiere savaient
que
les depenses extraordinaires necessaires a effectuer jus-
qu'ala fin de cette annee seulement s'elevaient a 11400000 fr.
environ; en oulre le meme pro ces - verbal, 2
e
resolution,
porte
ce qui snit :
VII. Civilstreit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No 123. 613
({ II est decide :
» 1° Que le Comite de Direction aura a s'assurer, aupnis
» des souscripteurs des bons formant les emprunts tempo-
» raires de la Compagnie, le renouvellement dans la mesure
» necessaire d'une partie de ces bons.
» 2° Que les recettes courantes de l'exercice seront appJi-
» quees au payement des eharges incombant a l'administration
}) pour les constructions nouvelles.
» 3° Enfin que, dans le courant de Novemb1'e ou au
» commencement de Decembre prochain, de nouvelles
» mesures seront prises pour assurer l'echeance de fin
» d'annee.})
d) De ce que le Conseil d'administration lui-mCine, da11S
son rapport du 26 Juin 1875 sur la situation financiere de
la Compagnie, reconnait la necessite de nouvelles ressources
s'
elevant a seize millions de francs pour faire face aux besoins
et aux engagements de la Compaguie.
Bien qu'il doive etre reconnu que ces previsions etaient
exagerees en ce qui concerne certaines depenses et travaux,
il n'en est pas moins certain qu'en tous cas, le Conseil d'ad-
ministration
en fonctions en l\'lai 1874 a lui-meme reconnu,
moins d'un an apres, l'absolue necessite de se procurer de
nouvelles et importantes ressourees, et qn'a la fin de 1875
deja, la nouvelle administration a du realiser un nonvel el1l-
prunt de six millions par obligations, ayant produit 5100000 fr.
somme necessaire pour couvrir les engagements de la Com-
pagnie.
7° La faute lourde contenue dans les renseignements er-
rones du programme et du rapport administratif, ainsi que
dans le prospectus lance sur cette base, a engage les anciens
actionnaires a souscrire des actions privilegiees. Ce faH leur
a
cause un dommage. En effet, malgre les assurances don-
nees dans ces pieces, la necessite de nouveaux capitaux pom
pourvoi1' anx besoins de la Compagnie se fit bientöl senti1',
et l'emission de ces actions, qui devait consolider l'avenir
pendant plusieurs annees,
Cut insuffisante a parer aux enga-

614
B. Civilrechtspflege.
gements et immediatement suivie d'une baisse considerable
et d'UD nouvel emprunt onereux.
Ce dommage doit etre repare, en conformite des disposi-
tions
du droit commun, qui ont re~u une consecration posi-
tive dans les art. 1037 et 1038 du Code civil du Canton de
Vaud, applicables a l'espece, et qui statuent:
« Art. 1037. Tout fait quelconque de l'homme qui cause
)) a autrui un dommage oblige celui par la faute duquel il
») est arri ve a le reparer. }}
« Art. 1038. Chacun est responsable du dommage qu'il
)} a cause, non-seulement par son fait, mais encore par sa
}) negligence ou par son imprudence. »
Il y a lieu maintenant de resoudre les fins de non-recevoir
dejil mentionnees sous N° 2, et presentees par la Compa-
gnie de la Suisse Occidentale.
8°. Sur la fin de non-recevoir tiree de ce que G, Bloosch,
comme ancien actionnaire, est un associe n'ayant aucun
droit d'action contre
Ia Societe dont il fait partie, a l' occa-
sion de sa souscription a 39 actions privilegiees :
Cette exception n'est point fondee.
En effet, G. Bloosch, quoique ancien actionnaire de la
Compagnie, agit en la cause comme souscripteur en 1874
d'action privilegiees; il reclame a ce titre ou la rescision
du nouveau contrat passe entre lui et la Suisse Occidentale,
ou la reparation du dommage cause par la faute des admi-
nistrateqrs
de la Socitite.
Dans cette position, G. B100sch doit evidemment etre con-
sidere, non comme un simple associe oblige de se soumettre
aux decisions sociales, mais comme un tiers contractant,
qui invoque la protection de Ja loi contre les actes de l'ad-
ministration
de la Societe qui Jui font grief.
Il ne saurait donc etre econduit de son instance, et son
droit d'action en la dite qualite de souscripteur de 39 actions
priviJegiees doit au contraire etre reconnu. Mais ce droit
doit etre limite a Ia demande ou reparation du dommage
eprouve par suite de sa souscription. Le demandeur Bloosch
VII. CiviIstreit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No 123. 615
a ?onclu, il est vrai, a l'annulation du contrat consenli entre
1m et la Compagnie: cette conclusion ne peut toutefÜis Iui
e~re adjugee:· il ne peut pretendre a la nulJite de ce contrat
n~ pour cause ?e dol, ainsi que cela a ete etabli plus haut,
Dl pour cause d erreur portant sur Ja substance, seules causes
~dmissibles pour Ia rescision d'un engagement synallagma-
tlque.
9°. Sur la fin de non-recevoir tiree de ce que G. Bloosch,
comme porteur de 203 actions priviIegiees et G. Booppli
comme porteur de 200 dites actions par eux acquises d'a~
gents de change a Geneve et Zurich, des fin Juin a No-
ve~bre 1874~ n'ont aucun droit d'action co nt re la Compa-
gIlle de la Smsse Occidentale :
Cette exception doit etre admise.
En effet, les deux demandeurs susdesignes sont en cette
qualite
des acheteurs en bourse, subroges aleurs cedants
pour les droits inMrents aux titres eux-memes, de simples
porteurs
ayant ainsi une part privilegiee aux affaires sociales
de Ja Compagnie de Ja Suisse Occidentale ; ils ue sauraient
etre reconnus comme cessionnaires des droits eventuels
des souscripteurs primitifs a la reparation d'un prejudice
ne a l'occasion de remission de ces titres.
Le droit a une indemnite est attacM non au türe d'action
(certi~cat au porte~r), qui ne reproduit en aucune {ar;on les
donnees el affirmatlOns du programme financier du 16 &Iai
1874, mais il derive du {ait de la sottscription et appartient
a Ja seule qualite de souscripteur.
Le fait principal, qui justifie l'action en reparation du
dommage cause, git dans Ie rapport de cam:e a effet qui
pent exister entre les assurances trompeuses de la Compa-
gnie et l'acquisition de ses actions privilegiees; 01' cette
connexite doit etre deduite, pour les actions souscrites, du
fait meme de la souscription, tandis qu'elle n'a pu etre eta-
blie en ce qui concerne les actions achetees en bourse pos-
terieurement.
Bloosch doit etre considere, en ce qui touche les 203 ac-

616
B. Civilrechtspflege.
tions en question, comme porteur d'~ne v~leur donnant lie~
a des operations nombreuses de sreculatIOn sur le mar~he
financier et soumise comme teIle a toutes les chances alea-
toires
in~eparables d'un cours variable:. il a crn utile a ses
intflfl3Ls de se porter achetenr volontalre de .c.ette valeur
et
il doit se soumettre aux risques de cette pOSItIOn.
Bceppli n'a point allegue et prouve ni sa qualite. d'~nci~n
actionnaire de la Suisse Occidentale, ni meme le falt d aVOlr
eu connaissance du programme financier du 16 ~Iai .1~74.
En consequence les dits demandeurs, en la quahte plus
haut
indiqw3e, ne peuvent se prevaloir d'aucun acLe de la
Compagnie de la Suisse Occidentale de nature a appuyer la
reparation d'un
dommage a eux cause par la faute de ses
administrateurs.
100, La Compagnie de la Suisse Occidentale peut etre di-
rectement attaquee par G. Blcesch en reparation du dom-
mage qu'il a souffert par le fait de sa souscripLion a 39 ac-
tions privilegiees.
En effet c'est avec ceUe Societe, representee par ses
administrateurs, qu'il a traite comme souscript.eur; c' est l~
Societe qui a encaisse les v~rsements effectues e:. profit.e
des capitaux obtenus par sUIte de la confiance qu II devaIt
avoir dans les affirmations et donnees du programme finan-
ci er : c' est elle qui doit repondre des actes de ses adminis-
trateurs, mandataires revocables, salaries
ou gratuits, a te-
neur du principe
pose a l'art. 1.039 du Code civil vaudois,
en ces termes:
« On est responsable non-seulement du dommage. qu~
}) 1'0n cause par son propre fait, mais encore de celm qm
» est cause par le fait des personnes dont on doit repondre.
}) Les commettants repondent dn dommage cause par leurs
» preposes dans les fonctions auxquelles ils les ont em-
}) ployes. }) ...
Il n'y a pas lieu de rechercher si la responsablhte des
acLes constates incombe au Conseil d'administration, a la
Commission administrative et financiere, ou an Comite de
vn. Civilstreit. vor dem Bundesg. v, lJeiden Part. angerufen. No 123. 617
Direction, et il faut se borner a considerer ces actes comme
emanant de l'administration statutaire de ceUe SociMe ano-
nyme.
G. Blcesch, par sa protestation an proces-verbal de l'as-
sembIee generale dn 11 Octobre 1875, a nettement sauve-
ga.rde sa position et il ne saurait etre dechn d'un droit qui
Im est reconnu par le droit comrnun.
11 n'est pas douteux qu'il n'eut ete loisible a G. Blcesch
d'intenter directement et personnellement contre les admi-
nistratenrs de la Compagnie l'action en responsabilite des
consequences de la faute qni leur est imputable, comme
cela a ete demontre plus haut, mais du moment qu'il n'a
pas.
juge opportun de le faire, la Compagnie de Ja Snisse
Occldentale
ne saurait se faire un moyen de liberation de
I' omission de l' exercice de cette facu1te.
Il y a li eu toutefois de reserver ici expressement le droit
de recours de la Compagnie contre ses preposes et man da-
taires,
en conformite de l'art. 1473 du Code civil vaudois.
11
0
Quant a I 'indemnite qni doit etre bonifiee a G. Blrescb
il ne peut etre admis qu'il ait le droit d'exiger la restitu~
tion integrale des versements par Ini effectnes sur sa sous-
eription
a 39 actions priviIegiees.
Cette restitution impliqnerait la reSClSlon du contrat da-
sonscription, et iI a ete recounu qUß G. Blcesch n'avait pas
le droit d'exiger la nullite de ce contrat, ni pour cause d'er-
reur
snr Ja snbstance, ni pour cause de do].
Il y a done lien de proportionner la reparation au dom-
mage eprouve.
Dans ce bnt, il est certain que le cours actuel du jour
pour
le titre de souscri(Jtion est la constatation de sa va-
lenr reelle, et qne ]'indemnite a botlifier au demandeur
doit illre fixee a la difference entre ce eOllrs et le pair,
base
de Ja souscription, soit cinq cents francs par action.
Toutefois, la Compagnie de la Suisse Occidentale est ad-
mise,
si elle le requiert, ademandel' a G. Blrescn la retro-
cession de ses trente-neur actions sonscrites contre "Ie rem-
42

618
B. Civilrechtspllege.
boursement des versements effectues avec accessoires de
droit.
. En ce faisant, il sera tenu un juste compte des faits con-
states.
120 Les demandeurs estiment, en outre, par le fait du
non-placement de 676 des 28000 titres emis, etre au be-
nefice de la conditio causa data causa non seenta, et pou-
voir exiger au moyen de ceUe action la restitution des ver-
sements qu'ils
ont effectues. Cette action, dont il ne peut
etre fait usage par un des contractants qu'en cas de non-
execution, par l'autre contractant, d'une prestation future a
la base de l'obligation, ne peut recevoir son application
dans
le cas actue]. En effet, le placement de la totalite des
titres a emettre n'etait point une condition de la validite du
contrat de souscription; ce contrat etait parfait, d'un cote,
par !'effectuation des versements reclames, et, de l'autre,
par
la remise a l'acheteur de certificats au porteur en nom-
bre proportionnel au montant des sommes versees. Les de-
mandeurs n'ont d'ailleurs point entrepris
de prouver que
]e produit de ces sommes ait reeu une affeetation etrangere
a sa destination.
130 En ce qni COIlcerne enfin la conclusion subsidiaire
prise
en demande, et tendant a la resiliation, soit annu]ation
de la convention conclue par la Compagnie, les 7 et 11 Octo-
bre 1870, avec la Societe Suisse, comme emportant la vio-
lation des droits acquis d'une minorite d'actionnaires, a
l'encontre des dispositions des anciens et des nouveaux sta-
tuts de la Sodete :
Les demandeurs estiment etre leges par les avantages con-
cMes a la Societe Suisse en retour de son avance de fonds:
ils n'ont
toutefois pu etablir, ni qua la constitution du fonds
de reserve special, prevu a rart. 8 des nouveaux statuts
dans l'interet sodal general, presente le caractere d'une pa-
reiHe lesion, ni que cette decision, prise pour sauvegarder
les interets de l'ensemble des actionnaires, ait pu porter,
ou ait reellement porte atteinte ades droits acquis, ni qu'une
VII. Chi1streit. vor dem Bundesg. v. heiden Part. angerufen. No 123. 619
pareille intention ait guide les resolutions de l'assemblee
generale prises en conformite des statuts.
Ils u'ont
pas etabli davantage que les conditions onereu-
ses,
il est vrai, du traite avec la Societe Suisse impliquent
une pareille atteinte.
Il y a donc lieu a ecarter egalement cette derniere con-
eInsion subsidiaire.
Pour
tous ces motifs,
Le Tribunal federal
prononce:
1
0
Gustave ßlresch est deboute de ses conclusions princi-
pales formuJees en demande sous N° 1.
Par contre la Compagnie de la Suisse Occidentale est tenue
de payer au dit Blresch, a titre de dommages-interets pour
la reparation du prejudice a lui cause par la faute de ses
administrateurs a l' occaSlOn de sa souscription faite eu Mai
1874 a trente-neuf actions privilegiees emises par la dite
Compagnie, la difference entre le pair, soi! 500 fr., cours
d'emission, -
mais sous reserve du uon-verse, -et la
valeur actuelle des dites actions.
Cette valeur sera determinee par une vente publique a la
Bourse de Geneve de ces trente-neuf actions privilegiees par
les soins d'un
agent de change, designe par le President du
Tribunal, dans le delai de dix jours des la date de I'expedi-
tion aux parties du present arret.
La Compagnie de la Suisse Occidentale est tOl1tefois auto-
risee a exiger Ja retrocession de ces trente-neuf actions pri-
vilegiees contre le payement au demandeur ßlresch de Ja
somme de 500 fr. par titre, sous reserve du non-verse, avec
interet a 5 % des la date des versements, mais sous deduc-
tion de tous interets ou dividendes deja pereus.
20 G. Breppli est deboute de ses concIllsions principales
et subsidiaires formulees en demande sous N° 2.
3° Les demandeurs G. Blresch et G. Broppli sont auto-
rises, a teneur de leur conciusion y relative, a reprendre en
mains de la Banque cantonale vaudoise, contre renondation

620
B. Civilrechtspflege.
aleurs actions priviJegiees, le montant, depose a la dite
Banque, des troisieme et quatrieme versements sur ces
actions.
4° Pour le cas Oll les demandeurs Blresch et Breppli ne
renonceraient pas aleurs actions, la Compagnie de la Suisse
Occidentale est tenue de recevoir de G. Blresch et G. Breppli
le montant des troisieme et quatrieme versements appeJes
en 1875 et 1876 sm leurs 415 actions privilegi4~es, verse-
ments deposes a la Banque cantonale vaudoise, a Lausanne,
avec interets a 6 % des les dates fixees, conformement au
prospectus
du 18 Mai 1874.
50 Toutes les autres conclusions subsidiaires des deman-
deurs
sont declarees mal fondees.
6° Un emolument de justice de 500 fr. en faveur de la
Caisse feclerale est mis a la charge de la partie dMenderesse.
7° La Compagnie de la Suisse Occidentale est condamnee
a payer, en outre, au demandeur Blresch la somme de 700 fc
a titre d'indemnite de procedure.
8° Les autres depens sont compenses entre parties en ce
sens que chacune d' elles gardera ses frais.
I. ALPHABETISCHES SACIIREGISTER
A
Abrenderung von Eisenbahn-Bauplrenen Seite 154,.
Abgaben s. Zrelle.
Abstimmung. kantonale, über Staatsausgaben u. Anleihen 4,77 ff.
Abtretung von Privatrechten s. Expropriation
Aktiengesellschaft, Voraussetzungen der Existenz einer Aktien-
gesellschaft nach bern. Recht
34,5, 34,7.
rechtl. Constituirung 34,8 ff, 350 Erw. 9.
Statuten, wesent!.
Inhalt 3117 f.
staatliche Genehmigung> 34,8 ff.
Verreffentlichung der Genehmigung 34,7,
3äOErw.9.
Bestellung des Vorstandes. 34,7 f.
Uebernahme der vor der re~htl. Constituirung
im Namen der Aktiengesellschaft einge-
gangenen Schuldverptlichtungen durch
dieselbe
352 f.
Geschreftsftihrung für eine erst im Entstehen
begriffene Aktiengesellschaft
354.
Verantwortlichkeit der Gesellschaftsbehörden
für den bei
Führung der Geschrefte der A.
Dritten zugefügten Schaden 617 Erw. W.
Verantwortlichkeit der A. für den von ihren
Behörden bei Führung der Geschrefte
Dritten zugeftigten Schaden 616 Erw. W.
Verpflichtung
zum Schadenersatz wegen
Veranlassung zum
Ankauf von Aktien
durch unrichtige Darstellung
der Vermö-
genslage der Gesellschaft seitens des
Vor-
standes 602 ff. bes. 6i3 Erw. 7 ff.
Actionrere, Rechtverhreltniss derselben zu der
Gesellschaft als Zeichner neuer Aktien bei
Erhrehung des Grundkapitals 6H Erw. 8.