Provisional seizure of disputed wood not an arrest under Art. 59 BVKI-generiert

11. Urtheil vom 19. März 1892 in Sachen Boßhardt. A. Am 5. Dezember 1891 richtete Hilarius Donau in Pazig (Graubünden) an das Kreisamt Schansigg ein Gesuch um Erlaß eines Arrestbefehls gegen den Holzhändler Alfred Boßhardt in Rapperswyl, indem er anbrachte: Boßhardt habe von der Gemeinde Pazig einen Wald zum Abholzen gekauft; beim Rüsten des Holzes habe er erklärt, der Wald sei zu theuer, er leide Schaden; er würde ihn gerne für 50 Fr. Prosit abtreten. H. Donau ei auf diese Offerte eingegangen und habe den Wald am 19. No vember 1891 gekauft. Den A. Boßhardt reue nun aber dieser Vertrag und er wolle ihn nicht halten. Er (Donau) bestehe aber auf Einhaltung desselben und habe in diesem Sinne bereits vor Vermittleramt geklagt. Da nun wahrscheinlich sei, daß Boßhardt ihm durch Wegführen des Holzes als Streitgegenstand die Ver folgung seines Rechtes zu verunmöglichen oder doch sehr zu er schweren beabsichtige, so werde beantragt, das Kreisamt wolle in Anwendung von Civilprozeßordnung Art. 308 Ziff. 8 und Art. 311 und Art. 322 Ziff. 2 a das betreffende Holz mit Beschlag belegen und es dem Beklagten zur Pflicht machen, das selbe weder zu veräußern, zu verpfänden, noch zu entfernen. In der vermittleramtlichen Vorladung ist als Streitgegenstand bezeich net Klage auf Einhaltung eines Kaufvertrages, eventuell auf Schadenersatz. Nach Anhörung des A. Boßhardt, welcher das Arrestgesuch unter Berufung auf Art. 59 Abs. 1 B. V. be stritt, erkannte das Kreisamt Schanfigg, in Erwägung, daß das von Hilarius Donau behauptete Eigenthumsrecht an dem Holze im Sinne des Art. 310 C. P. O. wenigstens wahrscheinlich ge macht und ihm die wirksame Verfolgung seines Rechts nach Maß gabe des Art. 311 C. P. O. wesentlich erschwert würde, wenn Boßhardt das Holz aus dem Gebiete des Kreises Schanfigg resp. des Kantons wegführen würde, in Anwendung von Art. 308 und 309, Ziff 1 und 7 C. P. O. ; 1. Herr A. Boßhardt ist bis zum gütlichen oder gerichtlichen Austrag des Rechtsstreites über das Eigenthumsrecht dieses Holzes nicht berechtigt, dasselbe aus dem Gebiete des Kreifes Schanfigg wegzuführen; 2. die Amtskosten von 3 Fr. hat Herr Boßhardt zu tragen und werden dieselben der Vertröstung entnommen. B. Gegen diesen Entscheid ergriff Alfred Boßhardt den staats rechtlichen Rekurs an das Bundesgericht. Er beantragt Aufhebung des angefochtenen Arrestbefehls des Kreisamtes Schanfigg d. d.
12. Dezember 1891 sowie Verurtheilung des Rekursbeklagten in eine außergerichtliche Kostenentschädigung von 50 Fr. Er führt aus: Aus den im Arrestgesuche enthaltenen Erklärungen der Re kursbeklagten sowie aus der vermittleramtlichen Ladung ergebe sich unzweideutig, daß der vom Rekursbeklagten erhobene Anspruch ein solcher auf Anerkennung und Erfüllung eines Vertrages sei. Von Behauptung des Eigenthums oder eines andern dinglichen Rechtes an dem Holze sei in den eigenen Erklärungen des Rekursbeklagten gar nicht die Rede. Es sei daher völlig irrthümlich, wenn das Kreisamt Schanfigg von einem Rechtsstreite über das Eigen thumsrecht spreche, ja sogar annehme, es sei dieses Eigenthums recht wahrscheinlich gemacht. Die Unrichtigkeit dieser Auffassung ergebe sich zur Evidenz aus der Thatsache, daß das Holz unbe strittenermaßen im Besitze des Rekurrenten sich befinde. Eine Tra dition an den Rekursbeklagten habe unzweifelhaft nicht stattge funden und es könne somit gemäß Art. 199 O. R. von einem Uebergange des Eigenthums nicht die Rede sein. Im günstigsten Falle sei der Rekursbeklagte zu einer Klage auf Uebertragung des Eigenthums berechtigt. Diese Klage sei aber, wie keiner weitern Ausführung bedürfe, eine persönliche. Ebenso sei ohne weiters klar, daß die angefochtene Verfügung des Kreisamtes Schanfigg sich als Arrest beziehungsweise als eine Beschlagnahme im Sinne des Art. 59 B. V. qualifizire. Da der Rekurrent auf

rechtstehend und in Rapperswyl, Kanton St. Gallen, fest nieder gelassen sei, so verstoße diese Verfügung gegen den angeführten Art. 59 Abs. 1. B. V In seiner Vernehmlassung auf diese Beschwerde beantragt der Rekursbeklagte H. Donau, das Bundesgericht wolle die Be schwerde als unbegründet abweisen und die Gegenpartei zu einer Entschädigung von 50 Fr. verurtheilen. Zur Begründung wird im Wesentlichen ausgeführt: Nicht zum Zwecke der Begründung des forum arresti sondern einzig und allein um die rei vin dicatio möglich zu machen, habe der Rekursbeklagte einen Se quester im Sinne von Art. 308 Ziff. 1 der graubündnerischen Civil prozeßordnung ausgewirkt. Die rechtliche Begründung, welche dem Arrestgesuche vor dem Kreisamt Schanfigg gegeben worden, sei gleichgültig. Daß ein Eigenthumsanspruch wegen mangelnder Tradition nicht erhoben worden sei und nicht habe erhoben werden können, sei unrichtig. Die Parteien haben nämlich vor Kreisamt Schanfigg einen besondern Vertrag dahin abgeschlossen, daß der Rekurrent im Schlagen und Aufrüsten des Holzes fortfahren solle, damit hierin im Interesse beider Parteien keine Verzögerung und Kostenvergeudung stattfinde. Es liege demnach der Fall einer Eigenthumsübertragung durch constitutum possessorium gemäß Art. 202 O. R. vor. Darauf wie der Anspruch vor Vermittler amt formulirt worden sei, komme nichts an, da dort nur ganz allgemein der Klagegrund angegeben werden solle. Der Rekurs beklagte mache keine vom Arrestobjekte unabhängige persönliche Forderung an den Rekurrenten geltend, sondern einen dinglichen Anspruch auf das Holz; es handle sich um einen Vindikations streit, zu dessen Sicherung der rekurrirte Sequester die vorsorg liche Maßnahme bilde. Es liege auch kein Arrest in Vermögen des Rekurrenten vor. Denn seit dem Vertragsabschlusse bilde das betreffende Holz keinen Vermögensbestandtheil des Rekurrenten mehr, sondern sei dasselbe höchstens Streitgegenstand. Das Bundesgericht zieht in Erwägung:

1. Der Anspruch, für welchen der Rekursbeklagte die angefochtene kreisamtliche Verfügung ausgewirkt und welchen er zum Zwecke der Einklagung bei den graubündnerischen Gerichten vermittler amtlich anhängig gemacht hat, ist ein persönlicher. Dies geht un zweideutig aus dem Arrestgesuche wie aus der vermittleramtlichen Vorladung hervor, welche durchaus nur von einem Anspruche auf Vertragserfüllung eventuell Schadenersatz, in keiner Weise dagegen von einem Eigenthumsanspruche sprechen. Nach der eigenen Sachdarstellung des Rekursbeklagten ist denn übrigens auch klar, daß der Rekursbeklagte Eigenthum an den von ihm angeblich gekauften Holze jedenfalls nicht erworben hat. Denn eine Besitz übergabe hat nicht stattgefunden und war auch vom Rekursbe klagten in seinem Arrestgesuche gar nicht behauptet. In der nach träglich angeführten Verständigung der Parteien, der Rekurrent möge, trotz der rechtlichen Schritte des Rekursbeklagten, mit dem Rüsten des Holzes fortfahren, liegt eine Eigenthumsübertragung durch constitutum possessorium natürlich nicht. Der Rekurrent, der ja überhaupt den Abschluß eines Kaufvertrages bestreitet, hat dadurch ja nicht erklärt, daß er hinfort das Holz als Stellvertreter des Re kursbeklagten inne haben wolle. Daß der Anspruch des Rekurs beklagten auf Leistung (Uebereignung) einer individuell bestimmten Sache geht, stempelt denselben nicht zu einem dinglichen, sondern ändert nichts daran, daß derselbe, als Anspruch auf Erfüllung eines obligatorischen Vertrages, ein rein persönlicher ist. Ebenso ist es gleichgültig, daß die angefochtene kreisamtliche Verfügung, in Abweichung von den eigenen Vorbringen des Rekursbeklagten, irrthümlich von einem Eigenthumsstreite spricht.
2. Ist somit der Anspruch des Rekursbeklagten ein persönlicher, so ist klar, daß die Klage vom Rekursbeklagten nicht vor den graubündnerischen Gerichten angebracht werden kann, sondern ge mäß Art. 59 Abs. 1 B. V. am Wohnorte des Rekurrenten, im Kanton St. Gallen, angebracht werden muß. Denn der Re kurrent ist unbestrittenermaßen in Rapperswyl fest domizilirt und aufrechtstehend. Ebenso müßte die angefochtene kreisamtliche Ver fügung als gegen Art, 59 Abs. 1 B. V. verstoßend aufgehoben werden, wenn dieselbe sich als Arrest im Sinne dieser Ver fassungsbestimmung qualifizirte. Allein dies ist nun eben zu ver neinen. Die angefochtene Verfügung stützt sich auf Art. 309 Ziff. 1 und 7 der graubündnerischen Civilprozeßordnung, wonach das Befehlsverfahren statthaft ist gegen Besitzesstörungen sowie für Sicherung streitiger Eigenthumsansprüche durch Sequest rirung (Beschlagnahme der streitigen Sache) ; sie beruft sich nicht XVIII 189

D auf Art. 309 Ziff. 8 ibid, wonach das Befehlsverfahren statt haft ist für Sicherstellung einer Forderung durch Arrestlegung Beschlagnahme von Vermögensstücken des Schuldners) . Richtig ist nun, nach dem in Erwägung 1 Ausgeführten, allerdings, daß die Art. 309 Ziff. 1 und 7 nicht direkt zutreffen. Allein nichts destoweniger liegt hier nicht ein Arrest im Sinne des Art. 59 bs. 1 B. V. vor, sondern eine vorsorgliche Verfügung. Der lrrest bezweckt die Sicherstellung einer gefährdeten Forderung durch Beschlagnahme von Vermögensstücken des Schuldners; seine Zuläßigkeit ist durch das Vorhandensein der gesetzlichen Arrest gründe bedingt und er ist, soweit zur Sicherstellung des Gläu bigers erforderlich, auf alle erreichbaren Vermögensstücke des Schuldners auszudehnen; er soll einen zu Deckung des Gläu begers ausreichenden Vermögenswerth erhalten. Dagegen bezwecken Verfügungen der hier in Rede stehenden Art die Erhaltung eines individuell bestimmten Leistungs (Streit) Gegenstandes bis zum Austrage des Streites. Solche Verfügungen hinsichtlich des Streitgegenstandes fallen nicht unter den Begriff des Arrestes. (rt. 59 Abs. 1 B. V. wollte nicht verbieten, daß vorsorgliche Verfügungen zu Erhaltung des Streitgegenstandes vom Richter des Ortes der gelegenen Sache getroffen werden. Das Verbot, Vermögen eines aufrechtstehenden, in der Schweiz fest niederge lassenen, Schuldners außerhalb seines Wohnortskantons mit Arrest zu belegen, mochte in seiner Beschränkung auf den eigentlichen Arrest als den Rechten des Gläubigers unnachtheilig erscheinen. Anders wäre es dagegen offenbar, wenn dieses Verbot auch auf vorsorgliche Verfügungen zur Sicherung eines individuell be stimmten Streitgegenstandes ausgedehnt würde. Könnten solche Verfügungen nur vom Richter des Wohnortskantons des Schuld ners getroffen werden, so läge die Gefahr nahe, daß deren Aus führung, auch aufrechtstehenden Schuldnern gegenüber, oft zu spät käme. Daß solche Verfügungen nicht unter den Begriff des Arrestes fallen, ergibt sich denn auch aus folgendem: Seit dem Inkrafttreten des Bundesgesetzes über Schuldbetreibung und Kon kurs ist der Arrest durch die Bestimmungen des achten Titels dieses Gesetzes geregelt. Nun unterliegt aber doch gewiß keinem Zweifel, daß diese Bestimmungen auf Verfügungen zu Erhaltung des Streitgegenstandes keine Anwendung finden, daß hinsichtlich dieser Verfügungen vielmehr das frühere (eidgenössische und kan tonale) Prozeßrecht in Kraft geblieben ist. Dagegen dürfen freilich solche vorsorgliche Verfügungen nicht zu Umgehung der Gewähr leistung des Art. 59 Abs. 1 B. V. mißbraucht werden. Sie können daher, wenn vor dem Streitbeginn erlassen, nur dann auf Bestand Anspruch machen, wenn der Prozeß binnen ange messener Frist bei dem verfassungsmäßig zuständigen Richter des Wohnortes des Schuldners anhängig gemacht wird, so daß wirklich blos eine vorsorgliche Verfügung zu Erhaltung des Streitgegen standes bis zum Austrage eines vor dem kompetenten Richter geführten Rechtsstreites vorliegt. Nach Anhängigmachung des Prozesses hat alsdann der in der Hauptsache zuständige Richter darüber zu entscheiden, ob die vorsorgliche Verfügung aufrechtzu halten sei oder nicht. Unter diesen Kautelen kann von einer Ver letzung der Gewährleistung des Gerichtsstandes des Wohnortes durch eine vorsorgliche Verfügung hinsichtlich des Streitgegen standes nicht die Rede sein. 3. Danach ist denn der Rekurs gegen die angefochtene Ver fügung des Kreisamtes Schanfigg zwar abzuweisen, dabei aber auszusprechen, daß diese Verfügung dahinfällt, sofern nicht der Rekursbeklagte binnen angemessener Frist den Prozeß beim Richter des Wohnortes des Rekurrenten anhängig macht, welcher alsdann über die Fortdauer der vorsorglichen Verfügung während der Dauer des Rechtsstreites zu entscheiden hat. Demnach hat das Bundesgericht erkannt: Der Rekurs wird als unbegründet abgewiesen, jedoch mit der Maßgabe, daß die angefochtene Verfügung des Kreisamtes Schan figg dahinfällt, sofern der Rekursbeklagte nicht binnen vierzehn Tagen, von Mittheilung dieser Entscheidung an gerechnet, den Prozeß beim Richter des st. gallischen Wohnortes des Rekurrenten anhängig macht und daß nach dem Prozeßbeginn die Entscheidung über die weitere Fortdauer oder die Aufhebung der vorsorglichen Verfügung dem in der Hauptsache zuständigen st. gallischen Richter zusteht.