C/21648/2009
ACJC/931/2010
(3) du 12.08.2010 sur JTPI/1150/2010 ( I ) , MODIFIE
Recours TF déposé le 17.09.2010, rendu le 02.12.2010, CONFIRME, 5A_665/10
Descripteurs : ; COMPÉTENCE INTERNATIONALE ; COMPÉTENCE RATIONE LOCI ; PROTECTION DE L'UNION CONJUGALE ; DROIT DE GARDE
Normes : LDIP.62. LDIP.46. LDIP.10. LDIP.79. LDIP.85
Relations : Recours en matière civile rejeté par arrêt 5A_665/2010
Résumé :
Dès que l'action en divorce d'un des conjoints est pendante devant un tribunal compétent, des mesures protectrices de l'union conjugale ne peuvent plus être prises pour la période postérieure à la litispendance, seules des mesures provisoires pouvant encore être ordonnées durant la procédure de divorce. Cette règle, applicable sur le plan interne, vaut aussi en principe, dans les causes à caractère international. La compétence du juge suisse des mesures protectrices de l'union conjugale reste cependant réservée quand a priori, c'est-à-dire lors de l'ouverture de la procédure de mesures protectrices de l'union conjugale déjà, il est évident qu'un jugement de divorce rendu à l'étranger ne pourra pas être reconnu en Suisse (consid. 2.1).
Si la reconnaissance en Suisse du jugement étranger n'est pas d'emblée écartée, la compétence des autorités suisses pour ordonner des mesures ne saurait reposer sur l'art. 46 LDIP. Elle ne peut découler que de l'art. 10 LDIP, selon lequel les autorités judiciaires ou administratives suisses peuvent ordonner des mesures provisoires, même si elles ne sont pas compétentes pour connaître du fond (consid. 2.1).
Il se justifie de prononcer les mesures provisoires au sens de l'art. 10 LDIP (1)quand le droit que doit appliquer le tribunal étranger ne connaît pas une réglementation analogue à celle de l'art. 137 CC; (2) quand les mesures ordonnées par le tribunal étranger ne peuvent pas être exécutées au domicile de la ou des parties en Suisse; (3) quand doivent être ordonnées des mesures pour garantir une exécution future sur des biens sis en Suisse; (4) quand il y a péril en la demeure ou (5) quand on ne saurait espérer que le tribunal étranger prendra une décision dans un délai convenable (consid. 2.2).
Le principe selon lequel la perpetuatio fori s'applique lorsque la résidence de l'enfant est située dans un Etat qui n'est pas partie à la Convention de la Haye de 1961 concernant la compétence des autorités et la loi applicable en matière de protdection des mineurs est également vapble sous l'empire de la Convention de la Haye de 1996 régissant la même matière (consid. 2.3).
La notion de résidence habituelle est basée sur une situation de fait et implique la présence physique dans un lieu donné; la résidence habituelle d'un enfant se détermine ainsi d'après le lieu effectif de sa propre vie. Pour déterminer si une personne s'est créé une résidence habituelle, ce n'est pas la durée de la présence dans un endroit donné qui est décisive, mais la "perspective d'une telle durée" consid. 2.3).
L'art. 7 de la Convention de 1996 qui règle les conséquences du déplacement illicite des enfants sur la compètence des autorités codifie un principe de portée générale (consid. 2.3).
En faitEn droitPar ces motifs république et canton de geneve POUVOIR JUDICIAIRE C/21648/2009 ACJC/931/2010 ARRÊT DE LA COUR DE JUSTICE Chambre civile statuant par voie de procédure spéciale Audience du jeudi 12 août 2010
Entre Madame X______, domiciliée, appelante d'un jugement rendu par la 4ème Chambre du Tribunal de première instance de ce canton le 27 janvier 2010, comparant par Me Olivier Cramer, avocat, en l'étude duquel elle fait élection de domicile, et Monsieur X______, domicilié ______, intimé, comparant par Me Vincent Spira, avocat, en l'étude duquel il fait élection de domicile,
EN FAIT A. Monsieur X______, né le ______ 1971 à F.______ (Arabie saoudite), ressortissant d'Arabie saoudite, et Madame X______, née le ______ 1972 au Caire (Egypte), ressortissante de Jordanie, se sont mariés le ______ 1992 à F.. Les époux, qui s'étaient connus durant leurs études en Suisse, se sont installés dans l'appartement du sixième étage de l'immeuble, dont le père de Monsieur X est propriétaire, rue G_____, à H______. Trois enfants, nés à Meyrin, sont issus de leur union, soit A______ le ______ 1996, B.______ le ______ 1999 et C.______ le ______ 2000. Les enfants ont été scolarisés dans la section anglophone du Collège D______, à Y______ (H______). B. Le 1er juillet 2008, les époux ont signé, devant notaire à H______, un "contrat de divorce" par lequel ils ont adopté le régime matrimonial de la séparation de biens (art. 1 à 8), se sont engagés à ne pas s'opposer à une éventuelle demande en divorce formée par l'un ou l'autre des époux (art. 9), sont convenus du montant de 1'000'000 fr. que l'époux verserait à l'épouse à titre de contribution unique, "en règlement de toutes créances et toutes prétentions, présentes ou futures, y compris les prétentions alimentaires" (art. 10). En cas de divorce, l'autorité parentale et la garde sur les enfants revenaient au père, les relations personnelles des enfants avec la mère étant prévues chaque premier et troisième week-end du mois et, durant les vacances scolaires, la première moitié des vacances les années paires et la deuxième moitié les années impaires; Monsieur X______ s'est engagé à consulter la mère des enfants en rapport avec toute question importante concernant leur éducation ou leur santé (art. 11). Dans une disposition spécifique, Madame X______ a déclaré comprendre la portée et les conséquences du contrat, n'avoir fait l'objet d'aucune pression à sa signature et renoncer à toute prétention ou à tout autre droit à l'égard de X______, "à l'exception de ceux découlant du présent contrat" (art. 12). Enfin, sous le titre for et droit applicable, les parties ont reconnu la compétence des tribunaux genevois "pout tout litige qui pourrait survenir entre elles" (art. 13). Le 2 novembre 2009, Madame X______ a invalidé le contrat pour vices de la volonté. C. A partir du mois de mars 2009, Madame X______ a fait chambre séparée et a emménagé dans l'appartement du deuxième étage de l'immeuble, rue G.. Le 20 mai 2009, elle s'est rendue à F, en compagnie des enfants, en avion privé propriété de son époux. Son passeport et ceux des employés de maison ont été recueillis, durant le voyage, par le professeur d'arabe des enfants. A ce sujet, Monsieur X______ explique que, pour des raisons pratiques, les passeports des membres de la famille et du personnel sont réunis lors des déplacements internationaux pour être conservés ensuite dans son bureau. Madame X______ accuse son mari de l'avoir rapatriée de force en Arabie saoudite et retenue contre son gré dans ce pays, notamment en lui retirant ses documents d'identité, d'autant qu'une autorisation écrite de l'époux est nécessaire à la délivrance par les autorités saoudiennes d'un permis de voyager, attaché au passeport, pour sortir du pays. Le passeport a été restitué à Madame X______ le 2 novembre 2009, à H______. Par lettre du 23 août 2009 expédiée à F______, Madame X______ a sollicité de l'Office cantonal de la population le renouvellement de son permis d'établissement (permis C), dont la date d'expiration, selon l'attestation du Consul général de Suisse à F______ du 11 juillet 2009, était intervenue le 27 juillet 2009. D. Les enfants se sont soumis, le 23 mai 2009, à une évaluation auprès de the E______ International School of F______, en vue de leur inscription dans cette école. Ils sont revenus à Genève le 24 mai 2009, sans leur mère, pour terminer l'année scolaire au Collège D______. Les enfants sont repartis à F.______ le 26 juin 2009 et ont rejoint leur père à Cannes (France) le 6 juillet 2009. Ils ont séjourné, du 10 juillet au 27 juillet 2009, dans un camp d'été en Ecosse interrompu en raison de la grippe H1N1, puis ont rejoint leur père à Cannes. Ils ont passé ensuite des vacances auprès de lui durant une quinzaine de jours en France avant de retourner à F______ le 18 août 2009. Le 20 août 2009, Monsieur X______ a fait annuler l'inscription des enfants au Collège D______ pour l'année scolaire 2009-2010. Ces derniers étaient toutefois censés suivre à nouveau l'école à H______, dès la rentrée scolaire 2010. E. Le 30 août 2009, Monsieur X______ a sollicité de la Cour de F______, qu'elle prononce le divorce des époux dans les conditions du "contrat de divorce" du 1er juillet 2008. Il avait mandaté un avocat saoudien à cette fin le 22 juin 2009 et conféré pouvoir à cet avocat de demander le divorce le 26 août 2009. Madame X______ a été invitée à comparaître pour une audience fixée au 29 décembre 2009. L'assignation n'a toutefois pas pu être notifiée au domicile saoudien de son père et la cause a été convoquée à nouveau au 6 février 2010, puis reportée, en raison d'une réorganisation juridictionnelle, au 11 mai 2010. Madame X______ n'a été ni présente ni représentée à cette dernière audience, qui a été repoussée au 29 mai 2010. F. Le 28 septembre 2009, Monsieur X______a inscrit les enfants auprès de the E______ International School of F______. Il a sollicité, le lendemain, du Ministère de l'Education du Royaume d'Arabie saoudite l'autorisation d'inscrire les enfants dans cette école privée, qui a été délivrée le 11 octobre 2009. Les lettres d'admission des enfants dans l'école sont datées du 13 octobre 2009 et Monsieur X______ a été invité à payer, sans délai, les frais d'inscription de 6'000 Ds par enfant. Le début des cours, qui devaient commencer le 28 septembre 2009, a été repoussé respectivement aux 10 octobre (école secondaire) et 17 octobre (école primaire) 2009, en raison de l'épidémie de grippe H1N1. Les enfants, qui étaient revenus à Genève le 20 septembre 2009, devaient repartir en principe pour F______ le 8 octobre 2009. G. Madame X______ a été de retour à Genève au début du mois d'octobre 2009. Son passeport ne comporte pas de tampon de sortie d'Arabie saoudite. Le 5 octobre 2009, elle a déposé à Genève une demande de mesures protectrices de l'union conjugale et une plainte pénale pour enlèvement de mineurs. La plainte pénale a été classée par le Procureur général le 14 octobre 2009. Madame X______ a retiré son recours à la Chambre d'accusation. Le 8 octobre 2009, elle a réinscrit les enfants au Collège D______. A réception, le 19 octobre 2009, de la décision de rejet de la requête de mesures préprovisoires urgentes du 12 octobre 2009, les enfants ont quitté H______, toujours en avion privé du père, pour F______, ce jour-là. Le 20 octobre 2009, Madame X______ a déposé une nouvelle plainte pénale pour enlèvement de mineurs. Considérant que l'issue de la procédure sur mesures protectrices de l'union conjugale constituait un préalable à l'examen de la prévention d'enlèvement de mineurs, le Procureur général a ordonné la suspension de la procédure pénale, le 11 mai 2010. Le 21 octobre 2009, Monsieur X______ a informé les autorités de son pays d'origine, ainsi qu'il en avait l'obligation au risque d'engager sa responsabilité, que son épouse avait voyagé hors d'Arabie saoudite sans passeport et sans qu'il ait consenti à ce voyage. Les enfants ont commencé l'école privée à F______ le 24 octobre 2009. Le 17 novembre 2009, X______ a informé l'Office cantonal de la population que lui-même et les trois enfants "abandonnent leur domicile de Genève pour prendre domicile à ., Arabie saoudite, où les enfants sont maintenant scolarisés". Il s'est réservé toutefois de solliciter à nouveau les permis d'établissement pour lui et les enfants, dans le délai légal, "au cas où la scolarité ne se passerait pas comme prévu en Arabie saoudite". Le formulaire officiel d'annonce de départ a été signé à la date du 8 décembre 2009. H. Sur mesures protectrices de l'union conjugale, Madame X a sollicité l'autorisation de vivre séparée, la jouissance de l'immeuble rue G______, la garde sur les enfants, assortie d'une curatelle d'organisation et de surveillance du droit de visite du père qui devait s'exercer en Suisse, sous la surveillance d'un tiers, après dépôt du passeport en mains du curateur. Elle a demandé une contribution à l'entretien de la famille de 90'000 fr. par mois et une provision ad litem de 50'000 fr., X______ devant payer en plus les frais parascolaires ainsi que tous les frais extraordinaires des enfants. Les parties ont été entendues en comparution personnelle le 18 novembre 2009.
PAR CES MOTIFS, LA COUR : A la forme : Déclare recevable l'appel interjeté par Madame X______ contre le jugement JTPI/1150/2010 rendu le 27 janvier 2010 par le Tribunal de première instance dans la cause C/21648/2009-4. Au fond : Annule le chiffre 2 du dispositif de ce jugement. Et, statuant à nouveau sur ce point : Constate la compétence des tribunaux à Genève pour statuer sur les mesures de protection des enfants. Confirme le jugement du 27 janvier 2010 dans ses autres dispositions. Condamne Monsieur X______ aux dépens d'appel, qui comprennent une indemnité de procédure de 3'000 fr. à titre de participation aux honoraires de l'avocat de Madame X______ Déboute les parties de toutes autres conclusions. Siégeant : Monsieur François CHAIX, président; Monsieur Jean RUFFIEUX et Monsieur Jean-Marc STRUBIN, juges; Madame Nathalie DESCHAMPS, greffière. Le président : François CHAIX
La greffière : Nathalie DESCHAMPS
Indication des voies de recours :
Conformément aux art. 72 ss de la loi fédérale sur le Tribunal fédéral du 17 juin 2005 (LTF; RS 173.110), le présent arrêt peut être porté dans les trente jours qui suivent sa notification avec expédition complète (art. 100 al. 1 LTF) par devant le Tribunal fédéral par la voie du recours en matière civile.
Le recours doit être adressé au Tribunal fédéral, 1000 Lausanne 14.