100.2021.341U publiziert in BVR 2024 S. 192 BUC/LIJ/CHS Verwaltungsgericht des Kantons Bern Verwaltungsrechtliche Abteilung Urteil vom 25. Oktober 2023 Verwaltungsrichterin Arn De Rosa, Abteilungspräsidentin Verwaltungsrichter Bürki, Verwaltungsrichter Stohner Gerichtsschreiberin Liniger Einwohnergemeinde Wilderswil vertreten durch Fürsprecher ... Appellantin gegen
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 2 Prozessgeschichte: A. Im Rahmen der Ortsplanungsrevision 2006-2008 der Einwohnergemeinde (EG) Wilderswil beantragten A., G., C., D. und F.________ als (damalige) Miteigentümerinnen und Miteigentümer des Grundstücks Wilderswil Gbbl. Nr. 1.________ «...weg» (nachfolgend: Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft), dieses von der Landwirtschaftszone in die Bauzone zu überführen. Die EG Wilderswil liess ihnen darauf im Juli 2008 einen Infrastrukturvertrag zukommen. Neben Festlegungen zur Erschliessung sah der Vertrag vor, dass die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft als Ausgleich für den aufgrund der Einzonung der Parzelle entstehenden Mehrwert einen Infrastrukturbeitrag (Mehrwertausgleich) von Fr. 50'150.-- leisten. Im August 2008 ging bei der EG Wilderswil ein von den Mitgliedern der Miteigentümergemeinschaft unterzeichnetes Vertragsexemplar ein. Die EG Wilderswil unterliess es in der Folge, den Vertrag gegenzuzeichnen. Am 15. September 2008 verabschiedete die Gemeindeversammlung die Ortsplanungsrevision und wies die Parzelle Nr. 1.________ der Mischzone zu. Das Amt für Gemeinden und Raumordnung des Kantons Bern (AGR) genehmigte die revidierte Ortsplanung am 8. Juli 2009. B. Mit Rechnungen vom 27. Februar und 24. September 2019 verlangte die EG Wilderswil die Bezahlung des Infrastrukturbeitrags von Fr. 50'150.--. Die Mit- glieder der Miteigentümergemeinschaft (an die Stelle von F.________ war die E.________AG getreten) bestritten die Forderung, da der Infrastrukturvertrag nicht gültig zustande gekommen sei. Am 30. März 2021 klagte die EG Wilderswil vor dem Regierungsstatthalteramt Interlaken- Oberhasli und beantragte, die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft seien zu verurteilen, ihr den Mehrwertabgabebetrag von Fr. 50'150.--, nebst Zins zu 5 % seit 1. Februar 2021, zu bezahlen. Der Regierungsstatthalter wies die Klage mit Urteil vom 22. Oktober 2021 ab.
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 3 C. Dagegen hat die EG Wilderswil am 25. November 2021 beim Verwaltungs- gericht appelliert. Sie beantragt, das Urteil des Regierungsstatthalters vom 22. Oktober 2021 sei aufzuheben und die Mitglieder der Miteigentümer- gemeinschaft seien unter solidarischer Haftbarkeit zu verurteilen, ihr den Mehrwertbetrag von Fr. 50'150.--, nebst Zins zu 5 % seit 1. Februar 2021, zu bezahlen. Eventuell sei die Sache zur Fortsetzung des Verfahrens an die Vorinstanz zurückzuweisen. Der Regierungsstatthalter und die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft (an die Stelle des verstorbenen G.________ ist B.________ als Erbin getreten) schliessen mit Vernehmlassung vom 1. Dezember 2021 bzw. Ap- pellationsantwort vom 24. Januar 2022 auf Abweisung der Appellation. Erwägungen: 1. 1.1Im Klageverfahren ergangene Urteile unterer Verwaltungsjustiz- behörden können mit Appellation vor das Verwaltungsgericht gebracht wer- den, soweit die Gesetzgebung nichts anderes vorsieht (Art. 93 Abs. 1 des Gesetzes vom 23. Mai 1989 über die Verwaltungsrechtspflege [VRPG; BSG 155.21]). Im Rahmen der Rechtsanwendung von Amtes wegen (Art. 20a Abs. 1 VRPG) prüft das Verwaltungsgericht, in welchem Verfahren die Streitsache zu beurteilen und welches Rechtsmittel zulässig ist (BVR 2019 S. 344 [VGE 2016/39 vom 5.3.2019] nicht publ. E. 1.1, 2018 S. 528 E. 1, 2011 S. 458 E. 1.1.1). 1.1.1 Streitigkeiten aus öffentlich-rechtlichen Verträgen, an denen Gemein- den beteiligt sind, sind im Klageverfahren zu beurteilen, soweit die zustän- dige Behörde die Streitigkeit nach dem Gesetz nicht durch Verfügung zu re- geln hat (vgl. Art. 88 Bst. d VRPG; Ruth Herzog, in Herzog/Daum [Hrsg.], Kommentar zum bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 88 N. 1 f., 10 ff.).
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 4 1.1.2 Die Appellantin stützt ihren Anspruch auf den Infrastrukturvertrag aus dem Jahr 2008. Vertragsgegenstand bildet der Ausgleich von Planungsvor- teilen für die Umzonung des Grundstücks Nr. 1.________ von der Landwirtschaftszone in die Bauzone (Mischzone; vorne Bst. A und hinten E. 2.1). Damit soll der Mehrwert, der durch diesen Vorgang entstanden ist, in einem bestimmten Umfang ausgeglichen werden. Art. 5 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 22. Juni 1979 über die Raumplanung (Raumplanungsgesetz, RPG; SR 700) verpflichtet die Kantone zu einem angemessenen Ausgleich für erhebliche Vor- und Nachteile, die durch Planungen nach diesem Gesetz entstehen. Die Möglichkeit, einen Planungsvorteil vertraglich abzuschöpfen, sah das bernische Recht im alten Art. 142 des Baugesetzes vom 9. Juni 1985 (BauG; BSG 721.0) ausdrücklich vor (ursprüngliche Fassung, GS 1985 S. 237). Zwar werden Mehrwertabgaben nach geltendem Recht verfügt (Art. 142d Abs. 1 BauG); vertragliche Lösungen kommen nur noch in Betracht, wenn die Zuweisung von Land in Materialabbau- und Deponiezonen zur Diskussion steht (Art. 142a Abs. 3 BauG, neue Bestimmungen soweit hier interessierend in Kraft seit 1.4.2017; BAG 17-008). Altrechtliche Verträge über Mehr- wertabgaben bleiben aber gültig, wenn die öffentliche Auflage der Planung, die zu einem Mehrwert führt, vor dem Inkrafttreten dieser Änderung beginnt (Art. T3-1 Abs. 2 BauG; Zaugg/Ludwig, Kommentar zum bernischen BauG, Band II, 4. Aufl. 2017, Art. 142-142f N. 3; zum Ganzen VGE 2020/207 vom 6.1.2022 E. 1.2, 2020/127 vom 7.9.2021 E. 1.2.2). 1.1.3 Die Ortsplanungsrevision lag hier vom 25. Juli bis 25. August 2008 und vom 2. Oktober bis 3. November 2008 öffentlich auf (vgl. Genehmi- gungsverfügung vom 8.7.2009 S. 1, Klagebeilage [KB] 7, Vorakten [act. 3A1]), weshalb der fragliche Infrastrukturvertrag auch nach der Rechts- änderung im Fall seines Zustandekommens (hinten E. 3) grundsätzlich gültig bliebe. Für Streitigkeiten aus solchen altrechtlichen Verträgen über die Mehr- wertabschöpfung ist nach dem Gesagten weiterhin der Regierungsstatthalter oder die Regierungsstatthalterin im Klageverfahren zuständig und als Rechtsmittel die Appellation beim Verwaltungsgericht zulässig (VGE 2020/207 vom 6.1.2022 E. 1.3; vgl. auch Michel Daum, in Herzog/ Daum [Hrsg.], Kommentar zum bernischen VRPG, 2. Aufl. 2020, Art. 25 N. 14).
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 5 1.2Die Appellantin ist im vorinstanzlichen Verfahren mit ihrem Antrag nicht durchgedrungen, durch das angefochtene Urteil in ihren finanziellen Interessen betroffen und damit besonders berührt und hat ein schutzwürdi- ges Interesse an dessen Aufhebung oder Änderung. Sie ist somit zur Appel- lation befugt (vgl. zur Geltung der Legitimationsvoraussetzungen auch im Appellationsverfahren BVR 2021 S. 218 E. 2.3 f.). Die Bestimmungen über Form und Frist sind eingehalten (Art. 94 Abs. 1 i.V.m. Art. 32 VRPG). Auf die Appellation ist einzutreten. 1.3Dem Verwaltungsgericht stehen die gleichen Erkenntnisbefugnisse wie der Vorinstanz zu. Es würdigt die Vorbringen der Parteien in tatsächlicher und rechtlicher Hinsicht nach pflichtgemässem Ermessen (Art. 93 Abs. 2 i.V.m. Art. 92 Abs. 1 VRPG; Ruth Herzog, a.a.O., Art. 93 N. 10). 2. Der Streitigkeit liegt folgender Sachverhalt zugrunde: 2.1Die (damaligen) Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft des Grundstücks Wilderswil Gbbl. Nr. 1.________ «...weg» (vorne Bst. A) bean- tragten im Rahmen der Ortsplanungsrevision 2006-2008 der EG Wilderswil, ihre Parzelle von der Landwirtschaftszone in die Bauzone zu überführen. Die EG Wilderswil liess ihnen im Juli 2008 einen Infrastrukturvertrag zukommen (KB 1; vgl. Appellation Rz. III/12 und Appellationsantwort Rz. III/4). Dieser sah unter anderem Folgendes vor: Der Gemeinderat sei «im Grundsatz be- reit, dem Wunsch der Grundeigentümer zu entsprechen und der Gemeinde- versammlung die Einzonung der Parzelle zu beantragen» (Art. 1 Abs. 2 des Vertrags). Die Kosten für die vorgesehene Umzonung der Parzelle im Rah- men der Ortsplanungsrevision trage die EG Wilderswil (vgl. Art. 5 des Ver- trags). Für den daraus entstehenden Planungsmehrwert sollten die Mitglie- der der Miteigentümergemeinschaft einen Infrastrukturbeitrag von Fr. 50'150.-- «für die Erstellung, den Unterhalt und die Erneuerung der Infra- struktur in der [EG] Wilderswil» leisten (Art. 11 f. des Vertrags). Der «Mehr- wert [des Grundstücks] durch Einzonung» wurde dabei auf insgesamt Fr. 200'600.-- geschätzt (bei einer massgebenden Fläche von 1'003 m 2 zu
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 6 Fr. 210.-- pro m 2 als «Landpreis für Bauzone» bzw. Fr. 10.-- pro m 2 als «Landpreis in der Landwirtschaftszone») und der Ausgleichssatz auf 25 % festgesetzt (Art. 12 des Vertrags). Der Infrastrukturbeitrag werde gestaffelt fällig: Die erste Hälfte nach Baubeginn bzw. nach der Schnurgerüstab- nahme, spätestens aber fünf Jahre nach Rechtskraft der Ortsplanung; die zweite Hälfte nach der Fertigstellung bzw. nach der Bauabnahme, spätes- tens aber zehn Jahre nach Rechtskraft der Ortsplanung (Art. 13 Abs. 1 des Vertrags). Weiter beinhaltete der Vertrag verschiedene planerische Festle- gungen in Bezug auf die Erschliessung der Parzelle. Diese sei «sowohl strassen- als auch werkleitungsmässig vollständig öffentlich [...] erschlos- sen». Bei den noch zu erstellenden Erschliessungen handle es sich um Hauszufahrten bzw. Hausanschlüsse, die durch die Grundeigentümerschaft zu planen, erstellen und finanzieren seien. Diese Anlagen würden nicht ins Eigentum der Gemeinde übergehen, sondern in jenem der Grundeigentü- merschaft verbleiben (Art. 6 f. des Vertrags). Der Vertrag werde mit der «Un- terzeichnung durch die Vertragsparteien unverzüglich rechtskräftig». Er falle vollständig dahin, falls die Einzonung von der Gemeindeversammlung abge- lehnt oder durch das AGR nicht genehmigt werde (Art. 22 des Vertrags). Der Vertrag werde in zwei Exemplaren unterzeichnet, jede Vertragspartei erhalte ein Exemplar (Art. 23 des Vertrags). Die Mitglieder der Miteigentümerge- meinschaft sandten der EG Wilderswil im August 2008 ein von ihnen unter- zeichnetes Exemplar des Infrastrukturvertrags zurück (vgl. Appellation Rz. III/13; Appellationsantwort Rz. III/5). Die EG Wilderswil bzw. der Ge- meinderat unterliess es indes im Jahr 2008 und in den Folgejahren, den Ver- trag gegenzuzeichnen (vgl. Appellation Rz. III/2). 2.2Am 15. September 2008 verabschiedete die Gemeindeversammlung die Ortsplanungsrevision und wies die Parzelle Nr. 1.________ der Mischzone zu (vgl. Protokoll der Gemeindeversammlung vom 15.9.2008, Appellationsbeilage 2 [act. 1C]; Zonenplan vom 17.2.2009, KB 5). Das AGR genehmigte die revidierte Ortsplanung am 8. Juli 2009 (KB 7). 2.3Mit Schreiben vom 6. August 2012 teilte die als Planungsbüro beauf- tragte H.________AG (nachfolgend: Planungsbüro) der EG Wilderswil mit, von den Mitgliedern der Miteigentümergemeinschaft mit den erforderlichen Abklärungen zur Erschliessung der zu überbauenden Parzelle
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 7 Nr. 1.________ betraut worden zu sein. Weiter wies es darauf hin, dass den Mitgliedern der Miteigentümergemeinschaft bislang noch kein von der Gemeinde unterzeichnetes Exemplar des Infrastrukturvertrags aus dem Jahr 2008 vorliege. Es stelle fest, dass die im Infrastrukturvertrag enthaltenen Bestimmungen zur Erschliessung aufgrund der geltenden Rechtsprechung nicht mehr gültig seien. Die Erschliessungspflicht liege (heute) «eindeutig» bei der Gemeinde. Es werde daher der Erlass einer Überbauungsordnung (ÜO) beantragt, um die Erschliessung sicherzustellen. Die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft seien bereit, die ÜO auf eigene Kosten ausarbeiten zu lassen (KB 8). 2.4Das Planungsbüro arbeitete in der Folge im Auftrag der Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft eine ÜO aus (Klageantwortbeilage [KAB] 1, Vorakten [act. 3A2]), welche die EG Wilderswil dem AGR am 27. Mai 2014 zur Vorprüfung einreichte. Dieses verlangte darauf diverse Anpassungen (vgl. Vorprüfungsbericht vom 19.8.2014, KAB 2). 2.5Mit Schreiben vom 20. Dezember 2013 wies das Planungsbüro die EG Wilderswil darauf hin, es habe parallel zum Verfahren um Erlass der ÜO die Erschliessungskosten berechnet, die sich auf Fr. 120'000.-- belaufen würden. Die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft seien grundsätzlich bereit, diese Kosten zu tragen, sofern die Gemeinde auf den Infrastruktur- beitrag von Fr. 50'150.-- verzichte bzw. diesen an die Erschliessungskosten anrechne. Der Infrastrukturvertrag aus dem Jahr 2008 sei bis heute «nie rechtskräftig abgeschlossen bzw. allseitig unterzeichnet worden». Die Anfor- derungen an die Erschliessung hätten sich geändert, gemäss geltender Rechtsprechung handle es sich «heute beim ...weg um eine Anlage der Detailerschliessung und nicht mehr um eine Hauszufahrt». Dem Schreiben beigelegt war unter anderem ein Entwurf eines Planungs- und Infrastruktur- vertrags (KAB 3 und 4). 2.6Am 27. Mai 2014 unterbreitete die EG Wilderswil den Mitgliedern der Miteigentümergemeinschaft einen eigenen Vertragsentwurf, der unter ande- rem vorsah, dass diese die Erschliessungskosten vollständig selber tragen. Darin enthalten war zudem die Pflicht zur Leistung eines Infrastrukturbei- trags von (unverändert) Fr. 50'150.--, wobei die entsprechenden Bestimmun- gen (mit Ausnahme von Anpassungen hinsichtlich des Zeitpunkts der Fällig-
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 8 keit) mit jenen des Infrastrukturvertrags aus dem Jahr 2008 übereinstimmten (vgl. KAB 7). Am 20. November 2014 stellte die EG Wilderswil den Mitglie- dern der Miteigentümergemeinschaft einen (mit Blick auf ein allfällig durch- zuführendes Enteignungsverfahren) überarbeiteten Vertragsentwurf zu (vgl. KAB 9 und 10). 2.7Nach einem mehrjährigen Unterbruch nahm das Planungsbüro die Planungsarbeiten für die Erschliessung der Parzelle Nr. 1.________ wieder auf und setzte davon die EG Wilderswil namens der Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft mit Schreiben vom 30. April 2018 in Kenntnis. Gleichzeitig hielt es fest, dass nach wie vor «Differenzen» hinsichtlich des von der Gemeinde unterbreiteten Planungs- und Infrastrukturvertrags bestünden, und wiederholte seine Auffassung, dass es sich beim ...weg um eine Anlage der Detailerschliessung handle, für welche die Gemeinde zuständig sei. Weiter nahm das Planungsbüro detailliert zum Entwurf des Planungs- und Infrastrukturvertrags der Gemeinde vom 20. November 2014 Stellung und führte namentlich aus, dass der Infrastrukturvertrag aus dem Jahr 2008 unter «falschen Voraussetzungen» formuliert worden und aus seiner Sicht bis heute nicht gültig abgeschlossen worden sei, da den Mitgliedern der Miteigentümerschaft kein durch die Gemeinde unterzeichnetes Vertragsexemplar vorliege. Ein solches werde auch nicht mehr benötigt, da die vertragliche Mehrwertabschöpfung seit dem Inkrafttreten der Baugesetzrevision vom 9. Juni 2016 obsolet sei. Dem Schreiben beigelegt war ein nochmals angepasster Vertragsentwurf (vgl. KB 9 bzw. KAB 11 und 12). 2.8Die EG Wilderswil stellte sich mit Schreiben vom 27. Februar 2019 auf den Standpunkt, dass der Infrastrukturvertrag aus dem Jahr 2008 gültig zustande gekommen sei, da die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft durch die Unterzeichnung und Zusendung des Vertrags ihre Zahlungsbereit- schaft für den Infrastrukturbetrag bekundet hätten. Entsprechend forderte sie die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft auf, den (ihrer Ansicht nach) fälligen hälftigen Betrag von Fr. 25'075.-- gemäss beigelegter Rechnung zu bezahlen. Sobald der Betrag bei der Gemeinde eingehe, sei sie bereit, über einen neuen, nur noch die Detailerschliessung betreffenden Infrastrukturver- trag zu verhandeln. Dem Schreiben war ein vom Gemeinderat am 27. Feb-
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 9 ruar 2019 gegengezeichnetes Exemplar des Infrastrukturvertrags des Jah- res 2008 angefügt (vgl. KB 1 und 10). Mit Schreiben vom 24. September 2019 stellte die EG Wilderswil den gesamten Infrastrukturbeitrag von Fr. 50'150.-- in Rechnung. Werde dieser nicht bezahlt, behalte sich die Ge- meinde vor, die Parzelle Nr. 1.________ mit einer Planungszone zu belegen und auszuzonen (KB 12). (Auch) diese Rechnung blieb unbezahlt. Weitere Einigungsbemühungen zwischen den Parteien scheiterten (vgl. KB 16 und 17 sowie KAB 14 und 15). 3. Unter den Parteien ist strittig, ob der Infrastrukturvertrag aus dem Jahr 2008 gültig zustande gekommen ist. 3.1Bei diesem würde es sich um einen öffentlich-rechtlichen Vertrag handeln (VGE 2020/127 vom 7.9.2021 E. 1.2.2 und 2.3; Urs Eymann, Die Praxis der Mehrwertausgleichsverträge im Kanton Bern, in Häner/Waldmann [Hrsg.], Der verwaltungsrechtliche Vertrag in der Praxis, 2007, S. 133). Ob der Vertrag zustande gekommen ist, muss durch Auslegung ermittelt wer- den, wobei die Vorschriften des Schweizerischen Obligationenrechts (OR; SR 220) als subsidiäres öffentliches Recht analog anzuwenden sind (vgl. BGE 122 I 328 E. 7b; Tschannen/Müller/Kern, Allgemeines Verwaltungs- recht, 5. Aufl. 2022, N. 995, auch zum Folgenden). Vorausgesetzt ist dem- nach, dass die Parteien übereinstimmende Willenserklärungen zur Streit- sache abgeben («Konsens»; vgl. Art. 1 Abs. 1 OR). Dabei ist zunächst massgebend, was die Parteien tatsächlich übereinstimmend gewollt haben. Die empirische oder subjektive hat gegenüber der normativen oder objektivierten Vertragsauslegung den Vorrang (BGE 144 III 43 E. 3.3 mit Hinweisen; BGer 4A_377/2021 vom 29.6.2022 E. 5.2, 4A_569/2019 vom 15.4.2020 E. 3.2). Erst wenn der übereinstimmende wirkliche Wille der Parteien unbewiesen bleibt, sind die Erklärungen der Parteien aufgrund des Vertrauensprinzips so auszulegen, wie sie nach ihrem Wortlaut und Zusammenhang sowie den gesamten Umständen verstanden werden durften und mussten (BGE 148 V 70 E. 5.1.1, 144 III 93 E. 5.2.1 f. [Pra 2019
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 10 Nr. 40], 142 III 671 E. 3.3, 142 III 239 E. 5.2.1 f. [Pra 107/2018 Nr. 7]; zum Ganzen BVR 2010 S. 180 E. 3.2.1 mit Hinweisen). 3.2Nach Rechtsprechung und überwiegender Auffassung in der Literatur bedürfen öffentlich-rechtliche Verträge zu ihrer Gültigkeit zumindest der (ein- fachen) Schriftlichkeit (BGer 1C_61/2010 vom 2.11.2010 E. 4.1, auch zum Folgenden; VGE 2013/208 vom 10.9.2014 E. 4.2.1, je mit Hinweisen; Tschannen/Müller/Kern, a.a.O., N. 997 mit Hinweisen; kritisch dazu Wieder- kehr/Richli, Praxis des allgemeinen Verwaltungsrechts, Band I, 2012, N. 3064; Frage noch offengelassen in BGE 99 Ib 115 E. 3a). Der Vertrag muss damit insbesondere die Unterschriften aller Personen tragen, die durch ihn verpflichtet werden sollen (Art. 13 OR; für dessen Geltung auch im öf- fentlichen Recht BGE 101 III 65 E. 3). 3.3Die Appellantin stellt das Schrifterfordernis bei öffentlich-rechtlichen Verträgen in Frage. Sie bringt vor, ein solches müsse sich nach dem sub- sidiär anwendbaren Art. 11 OR aus dem Gesetz ergeben, im Kanton Bern fehle es aber an einer gesetzlichen Grundlage, welche für öffentlich-rechtli- che Verträge im Allgemeinen und Infrastrukturverträge im Besonderen die Schriftform vorsehe. Das Urteil des Bundesgerichts 1C_61/2010 vom 2. No- vember 2010 sei soweit ersichtlich «singulär» und die dortigen Gegebenhei- ten seien mit dem vorliegenden Fall nicht vergleichbar. Zuvor habe das Bun- desgericht die Frage der Schriftlichkeit von öffentlich-rechtlichen Verträgen immer offengelassen (Appellation Rz. III/9 und III/36). Wie es sich damit ver- hält und ob öffentlich-rechtliche Verträge und namentlich Infrastrukturver- träge wie der vorliegende stets der Schriftform bedürfen (bzw. bedurften), muss hier mit Blick auf die nachstehenden Erwägungen nicht vertieft werden. 3.4Ungeachtet dessen, ob Infrastrukturverträge als öffentlich-rechtliche Verträge in jedem Fall der Schriftform bedürfen, wäre hier jedenfalls infolge eines vertraglichen Formvorbehalts von einem Schriftformerfordernis auszu- gehen: Den Parteien steht es grundsätzlich frei, eine bestimmte Form zu ver- einbaren bzw. abzumachen, dass sie nur dann verpflichtet werden, wenn diese Formvorschrift eingehalten ist (Art. 16 Abs. 1 OR). Die Vereinbarung einer bestimmten Form ist formlos gültig und kann somit auch durch konklu- dentes Verhalten erfolgen. Als solches gilt etwa die Zustellung von Vertrags- doppeln zur Unterzeichnung (BGE 139 III 160 E. 2.6 [Pra 102/2013 Nr. 106],
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 11 105 II 75 E. 1; BGer 4A_409/2017 vom 17.1.2018 E. 5.3, 4A_574/2013 vom 15.5.2014 E. 3.2; Schwenzer/Fountoulakis, in Basler Kommentar, 7. Aufl. 2020, Art. 16 OR N. 5). Wie die Vorinstanz richtig erwogen hat (angefochte- nes Urteil E. 7), durfte die Miteigentümerschaft somit aufgrund der Zusen- dung der schriftlichen Vertragsofferte im Juli 2008 davon ausgehen, dass sich die Gemeinde vertraglich in Schriftform binden wollte. Hinzu kommt, dass Art. 22 des Infrastrukturvertrags festhält, der Vertrag werde «mit der Unterzeichnung durch die Vertragsparteien unverzüglich rechtskräftig» (vorne E. 2.1, auch zum Folgenden), womit die Gemeinde als Verfasserin des Vertrags deutlich zum Ausdruck brachte, dass der gegenseitigen Unter- zeichnung eine konstitutive Wirkung zukommen sollte. Dies wird zusätzlich durch Art. 23 bekräftigt, wonach der Vertrag «in zwei Exemplaren unter- zeichnet» werde und jede Vertragspartei ein Exemplar erhalte. Soweit die Gemeinde der Vorinstanz in diesem Zusammenhang vorwirft, sie argumen- tiere widersprüchlich, wenn sie einerseits davon ausgehe, dass der Infra- strukturvertrag nicht gültig zustande gekommen sei, und andererseits ein- zelne Klauseln des Vertrags doch als anwendbar bezeichne (Appellation Rz. III/49), ist ihr zu entgegnen, dass zwischen dem Abschluss des Infra- strukturvertrags und der Einigung über den Formvorbehalt zu unterscheiden ist. Letztere kann wie erwähnt formfrei bzw. konkludent erfolgen, was die Gemeinde auch nicht in Abrede stellt. Im Umstand, dass sie den Mitgliedern der Miteigentümergemeinschaft ein Vertragsexemplar zur Unterzeichnung übermittelte, das zudem in Art. 22 und 23 ausdrücklich auf das Unterschrif- tenerfordernis verwies, durften Letztere ohne weiteres (zumindest) einen konkludenten Antrag zum Vorbehalt der (einfachen) Schriftform erblicken, dem sie durch Unterzeichnung der Vertragsurkunde zustimmten. Es ist nach dem Gesagten davon auszugehen, dass sich die Parteien die Schriftform vorbehielten. Nach Art. 16 Abs. 1 OR wird somit vermutet, dass sie vor Er- füllung der Form nicht verpflichtet sein wollten. Diese Vermutung kann durch den Nachweis widerlegt werden, dass die Parteien ihren übereinstimmenden Abschlusswillen zwar nicht in der vereinbarten Form, in Wirklichkeit aber doch erklärt haben. Dabei ist die Vornahme von Erfüllungshandlungen ein starkes Indiz für den vollzogenen Vertragsabschluss (BGE 131 III 640 [BGer 4C.79/2005 vom 19.8.2005] nicht publ. E. 2; BGer 4A_98/2023 vom 12.5.2023 E. 3.2.1, 4A_409/2017 vom 17.1.2018 E. 5.3).
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 12 3.5Die Appellantin macht geltend, sie habe ihre vertraglichen Pflichten aus dem Infrastrukturvertrag erfüllt, denn die Parzelle Nr. 1.________ sei rechtskräftig in die Mischzone eingezont worden. Der Vertrag sei damit nach Art. 1 Abs. 2 und Art. 6 OR konkludent bzw. stillschweigend abgeschlossen worden. Nach den Umständen sei nicht zu erwarten gewesen, dass sie den Vertrag ausdrücklich annehme und unterzeichne (Appellation Rz. III/26, 43 und 47). – Dem kann nicht gefolgt werden: 3.5.1 Ist wegen der besonderen Natur des Geschäftes oder nach den Um- ständen eine ausdrückliche Annahme nicht zu erwarten, so gilt nach Art. 6 OR der Vertrag als abgeschlossen, wenn der Antrag nicht binnen angemes- sener Frist abgelehnt wird. Zunächst erscheint nicht ganz klar, ob Art. 6 OR überhaupt anwendbar ist, wenn – wie hier – durch die Vereinbarung eines Formvorbehalts und insbesondere die Nennung des Unterschriftenerforder- nisses eine ausdrückliche bzw. schriftliche Annahmeerklärung gefordert ist (so Appellationsantwort Rz. III/24 und 26; vgl. dazu Corinne Zellweger- Gutknecht, in Basler Kommentar, 7. Aufl. 2020, Art. 6 OR N. 7). Der Anwend- barkeit dürfte zudem entgegenstehen, dass – anders als die Appellantin an- zunehmen scheint – Art. 6 OR das Vertrauen des (vertragswilligen) Antrags- stellers schützt, dass der Vertrag trotz Stillschweigen des Antragsempfän- gers zustande gekommen ist, wenn eine ausdrückliche Annahme aus- nahmsweise nicht zu erwarten ist (Corinne Zellweger-Gutknecht, a.a.O., Art. 6 OR N. 5). Antragssteller wären in diesem Szenario (auch nach dem Dafürhalten der Appellantin) die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft, ist doch (erst) in der Zusendung des von ihnen unterzeichneten Vertrags ein gültiges Angebot zu erblicken. Es dürfte deshalb kaum dem Sinn und Zweck von Art. 6 OR entsprechen, wenn sich die Appellantin als Antragsempfänge- rin auf die Bestimmung beruft. 3.5.2 Selbst wenn aber ein stillschweigender bzw. konkludenter Vertrags- schluss trotz Formabrede zulässig gewesen wäre, könnte von einem solchen unter den gegebenen Umständen nicht ausgegangen werden, zumal an den Nachweis des Zustandekommens des Vertrags trotz Nichteinhaltens der Formabrede grundsätzlich hohe Anforderungen zu stellen sind (vgl. Gauch/Schluep/Schmid/Emmenegger, Schweizerisches Obligationenrecht, Allgemeiner Teil, Band I, 11. Aufl. 2020, N. 593): Art. 22 des Infrastrukturver-
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 13 trags sieht vor, dass die Vereinbarung «vollständig» dahinfällt, «falls die Ein- zonung von der Gemeindeversammlung abgelehnt oder durch das [AGR] nicht genehmigt wird» (vorne E. 2.1). Daraus ist zu schliessen, dass die Ein- zonung der fraglichen Parzelle keine vertragliche Gegenleistung der Ge- meinde darstellen sollte, sondern eine Bedingung für den Abschluss des In- frastrukturvertrags, d.h. ein objektiv ungewisses zukünftiges Ereignis, von dem nach dem Parteiwillen die Verbindlichkeit des Vertrags abhängt (vgl. BGE 122 I 328 E. 4f; Widmer/Constantini/Ehrat, in Basler Kommentar, 7. Aufl. 2020, Vorb. Art. 151-157 OR N. 1). Letztlich waren es die Stimmbe- rechtigten, welche die von der Gemeinde – zumindest auch aus planerischen Gründen – angestrebte Zonenplanänderung beschlossen (vgl. auch BVR 2010 S. 462 E. 6.3). Dies wird denn auch in Ziff. I Art. 1 des Vertrags zum Ausdruck gebracht, wo im Sinn einer «Orientierung» ausgeführt wird, der Gemeinderat sei «im Grundsatz bereit, dem Wunsch der Grundeigentü- merin zu entsprechen und der Gemeindeversammlung die Einzonung der Parzelle zu beantragen» (vorne E. 2.1). Wie der Vertrag im Übrigen zutref- fend festhält, musste der Zonenplan auch vom AGR genehmigt werden, um gültig und damit anwendbar zu sein (konstitutive Bedeutung; Art. 61 Abs. 1 BauG i.V.m. Art. 109 Abs. 3 der Bauverordnung vom 6. März 1985 [BauV; BSG 721.1]; Art. 26 Abs. 3 RPG; BVR 2020 S. 7 E. 4.1). Es kann bei diesen Gegebenheiten nicht gesagt werden, die Appellantin habe den Vertrag auf- grund der Einzonung in Vollzug gesetzt bzw. ihre Leistung erbracht. 3.5.3 Daran ändert auch der Einwand der Appellantin nichts, der Einzo- nungsbeschluss der Gemeindeversammlung sei unter dem Vorbehalt des Abschlusses von Infrastrukturverträgen erfolgt (Appellation Rz. III/41), zumal allfällige planungsrechtliche Fragen, die sich aus einem solchen Vorbehalt ergeben würden, nicht Gegenstand des vorliegenden Appellationsverfah- rens sind. Es mag zwar zutreffen, dass die Appellantin den Mehrwertaus- gleich als wesentlichen Gesichtspunkt für die Einzonung der fraglichen Par- zelle erachtete. Insofern kann bei der Ermittlung des Parteiwillens die Inte- ressenlage eine Rolle spielen (vgl. Wolfgang Wiegand, in Basler Kommen- tar, 7. Aufl. 2020, Art. 18 OR N. 30 mit Hinweisen). Sie lässt hier indessen v.a. mit Blick auf das weitere Verhalten der Parteien für sich genommen nicht den Schluss zu, die Parteien hätten nachträglich auf die vorbehaltene Form verzichtet und ihren Abschlusswillen dennoch übereinstimmend erklärt: Zu
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 14 berücksichtigen ist insofern zunächst, dass die Mitglieder der Miteigentümer- gemeinschaft (vertreten durch das Planungsbüro) die Gemeinde im August 2012 ausdrücklich darauf hinwiesen, dass ihnen ein gegengezeichnetes Ver- tragsexemplar fehle. Diesen Einwand wiederholten sie im Dezember 2013 und hielten fest, dass sie den Vertrag daher als nicht gültig zustande gekom- men erachteten (vorne E. 2.3 und 2.5). Hätte die Gemeinde diese Auffas- sung nicht geteilt, wäre ohne weiteres zu erwarten gewesen, dass sie dies den Mitgliedern der Miteigentümergemeinschaft innert nützlicher Frist mitge- teilt hätte. Dass sie nichts dergleichen unternahm und stattdessen – dem Vorschlag der Miteigentümerschaft folgend – die vom Planungsbüro ausge- arbeitete ÜO dem AGR zur Vorprüfung einreichte (vorne E. 2.4), liess bzw. lässt vernünftigerweise darauf schliessen, dass sie mit deren Rechtsauffas- sung einverstanden war und zu diesem Zeitpunkt selber nicht von einem gül- tigen Vertragsabschluss ausging. Dafür spricht auch der Umstand, dass die Gemeinde davon absah, im Zeitpunkt der vertraglich festgelegten Fälligkeit (spätestens fünf Jahre nach Rechtskraft der Ortsplanung; vorne E. 2.1), mit- hin im August 2014, die erste Hälfte des Infrastrukturbeitrags zu fordern. Mit dieser Würdigung im Einklang steht schliesslich, dass die Parteien neue Ver- tragsverhandlungen aufnahmen und die Gemeinde den Mitgliedern der Mit- eigentümergemeinschaft im Jahr 2014 zwei Entwürfe von Planungs- und In- frastrukturverträgen vorlegte, die im Wesentlichen gleichlautende Bestim- mungen zum Mehrwertausgleich enthielten, wie der Infrastrukturvertrag aus dem Jahr 2008 (vorne E. 2.6). Dazu hätte kein Anlass bestanden, wäre die Gemeinde von der Gültigkeit dieser Regelungen überzeugt gewesen. Aus dem beschriebenen Verhalten der Gemeinde ergibt sich somit unmissver- ständlich, dass diese, als sie von den Mitgliedern der Miteigentümergemein- schaft auf die fehlende Unterschrift hingewiesen wurde, deren Verständnis teilte und selber davon ausging, der Infrastrukturvertrag sei nicht zustande gekommen. Erst als die Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft mit Schreiben vom 30. April 2018 auf die Baugesetzrevision aufmerksam mach- ten und ausführten, dass ein vertraglicher Mehrwertausgleich nun nicht mehr möglich sei (vorne E. 2.7), rückte die Gemeinde von diesem gemeinsamen Verständnis ab und stellte sich mit Schreiben vom 27. Februar 2019 erstmals auf den Standpunkt, der Vertragsabschluss sei gültig erfolgt (vorne E. 2.8).
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 15 3.6Zusammenfassend ergibt sich, dass sich die Parteien die Schriftform vorbehielten und sich daher vermutungsweise vor der Erfüllung der Form vertraglich nicht verpflichten wollten. Der Gemeinde gelingt es nicht, diese Vermutung umzustossen und nachzuweisen, dass die Parteien nachträglich auf den Formvorbehalt verzichteten. Da der Infrastrukturvertrag im Jahr 2008 lediglich von den Mitgliedern der Miteigentümergemeinschaft unterzeichnet wurde, nicht hingegen von der Gemeinde, ist er mangels eines gegenseitig formgültig erklärten Abschlusswillens nicht zustande gekommen (Schwenzer/Fountoulakis, a.a.O., Art. 16 OR N. 9). Wie die Vorinstanz zu Recht festhält (angefochtenes Urteil E. 8), ändert die nachträgliche Gegen- zeichnung des Vertrags durch die Gemeinde am 27. Februar 2019 (vorne E. 2.8) nichts daran, waren doch die Mitglieder der Miteigentümergemein- schaft zu diesem Zeitpunkt offensichtlich längst nicht mehr an ihr Angebot gebunden (vgl. Art. 5 OR; zur Annahmefrist vgl. Corinne Zellweger- Gutknecht, a.a.O., Art. 5 OR N. 9) und vermochte die formgültige Annahme- erklärung der Gemeinde daher keine Rechtswirkungen mehr zu erzeugen. 4. Die Gemeinde ist der Ansicht, die Appellaten würden sich in rechtsmiss- bräuchlicher Weise auf den Formmangel des Infrastrukturvertrags berufen. 4.1Ob die Berufung auf die Formwidrigkeit eines Vertrags gegen Treu und Glauben verstösst und damit einen offenbaren Rechtsmissbrauch ge- mäss Art. 2 Abs. 2 des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (ZGB; SR 210) darstellt, ist in Würdigung aller Umstände des konkreten Falles und nicht nach starren Regeln zu prüfen, wobei namentlich das Verhalten der Parteien bei und nach Abschluss des Vertrags zu würdigen ist. Nach der Rechtspre- chung verhält sich insbesondere rechtsmissbräuchlich, wer einen Vertrag freiwillig, irrtumsfrei und mindestens zur Hauptsache erfüllt hat und hierauf den Restanspruch der Gegenpartei unter Verweis auf den Formmangel ver- weigert (BGE 140 III 200 E. 4.2 [Pra 103/2014 Nr. 102], 138 III 123 E. 2.4.2, 116 II 700 E. 3b, 112 II 107 E. 3; VGE 2013/208 vom 10.9.2014 E. 4.3). Rechtsmissbrauch liegt auch vor, wenn ein Rechtsinstitut zweckwidrig zur Verwirklichung von Interessen verwendet wird, die dieses Rechtsinstitut
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 16 nicht schützen will (vgl. statt vieler BGE 142 II 206 E. 2.3 [Pra 106/2017 Nr. 17]; BVR 2017 S. 483 E. 6.2.3 [bestätigt durch BGer 1C_447/2016 vom 31.8.2017]; Tschannen/Müller/Kern, a.a.O., N. 500 f.). Ein rechtsmiss- bräuchliches Verhalten ist lediglich zurückhaltend anzunehmen, weil bloss der offenbare Missbrauch eines Rechts keinen Schutz finden kann (BGE 144 III 407 E. 4.2.3 [Pra 108/2019 Nr. 68], 143 III 666 E. 4.2, 140 III 583 E. 3.2.4 [Pra 104/2015 Nr. 102]). 4.2Die Appellaten haben den Infrastrukturbeitrag bis zum heutigen Tag nicht bezahlt und damit nicht etwa ihre Leistung freiwillig (zur Hauptsache) erbracht. Die Gemeinde bringt jedoch vor, die Appellaten würden sich in zweckwidriger Weise auf den Formmangel berufen. Ihre Unterschrift habe bloss noch dazu gedient, «die Pflicht des Gemeinderats zu bestätigen, das Einzonungsgeschäft der Gemeindeversammlung zu beantragen» (Appella- tion Rz. III/36). Diese Auffassung greift zu kurz: Mit der eigenhändigen Un- terschrift wird nicht nur der im Vertrag festgehaltene Inhalt der Erklärung an- erkannt, sondern sie bezweckt auch, die (formbedürftigen) Erklärungen einer eindeutig identifizierbaren Person zurechnen zu können (BGE 140 III 54 E. 2.3 [Pra 103/2014 Nr. 58], 138 III 401 E. 2.4.2; Schwenzer/Fountoulakis, a.a.O., Art. 13 OR N. 6). Dem Unterschrifterfordernis kommt bei öffentlich- rechtlichen Verträgen wie dem vorliegenden besondere Bedeutung zu, wird doch dadurch gegenüber der Vertragspartnerin bzw. dem Vertragspartner transparent gemacht, welches (vertretungsbefugte) Behördenmitglied für die Erklärung verantwortlich zeichnet (vgl. BVR 2021 S. 406 E. 4.2 in Bezug auf das Unterschriftenerfordernis bei Verfügungen und Entscheiden). Die Appel- laten machen allerdings nicht geltend, dass jemals Unklarheit über die Zure- chenbarkeit des im fraglichen Infrastrukturvertrag Erklärten geherrscht hätte. Sie führen denn auch selber aus, sie hätten die fehlende Unterschrift der Gemeinde «stets im Zusammenhang mit der im Vertrag unrichtig dargestell- ten Erschliessungssituation vorgebracht» (Appellationsantwort Rz. III/35 und III/37). An sich bewegen sie sich insofern ausserhalb des vom Unter- schrifterfordernis verfolgten Zwecks. Ob unter diesen Umständen eine zweckwidrige Rechtsausübung zu bejahen ist, ist unklar. Die diesbezügliche Rechtsprechung ist uneinheitlich (vgl. BGE 112 II 330 E. 3a, wonach sich die Rechtsprechung «sehr unterschiedlich, ja widersprüchlich» dazu geäussert habe). So wurde die Berufung auf einen Formmangel wiederholt als zweck-
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 17 widrig und missbräuchlich erklärt, weil eine Partei damit z.B. die Wertsteige- rung eines Grundstücks auf Kosten der Gegenpartei ausnützen (BGE 92 II 323 E. 4) oder sich vertraglichen Gewährleistungspflichten ent- ziehen wollte (BGE 90 II 154 E. 2d mit Hinweisen). Es ist aber auch entschie- den worden, dass es nicht Sache der den Mangel anrufenden Partei sei, ein schutzwürdiges Interesse darzutun (BGE 90 II 21 E. 2a); selbst spekulative Beweggründe machten ihr Vorgehen nicht missbräuchlich (BGE 90 II 21 E. 2d, 86 II 258 E. 3); es sei auch zulässig, dass die Partei sich vom Vertrag wegen Sachmängeln oder deshalb lossagen wolle, weil sie ihn sonst für un- vorteilhaft halte (BGE 87 II 28 E. 4b; zum Ganzen BGE 112 II 330 E. 3a; fer- ner Schwenzer/Fountoulakis, a.a.O., Art. 11 OR N. 20). Wie es sich damit im vorliegenden Fall verhält, muss hier aber, wie sich sogleich ergibt, nicht ab- schliessend beantwortet werden. 4.3Ob im Einzelfall ein Rechtsmissbrauch vorliegt, ist unter Würdigung aller Umstände des konkreten Falls zu prüfen, wobei das Verhalten beider Parteien zu würdigen ist (vorne E. 4.1; BGE 138 III 401 E. 2.4.1 in Bezug auf die missbräuchliche Rechtsausübung). Insoweit fällt ins Gewicht, dass die (damaligen) Mitglieder der Miteigentümergemeinschaft die Gemeinde im Au- gust 2012 und damit (entgegen den Ausführungen der Gemeinde, vgl. Ap- pellation Rz. III/32) rund zwei Jahre vor der im Vertrag festgehaltenen Fällig- keit des hälftigen Betrags auf den Formmangel hinwiesen. Im Dezember 2013 wiederholten sie den Einwand und führten aus, der Vertrag sei auf- grund der fehlenden Gegenzeichnung nicht gültig zustande gekommen (vorne E. 2.3 und 2.5). Die Gemeinde nahm diese Vorbringen nicht nur wäh- rend Jahren widerspruchslos hin, sondern brachte im Gegenteil durch ihr sonstiges Verhalten sogar unmissverständlich bzw. relativ deutlich zum Aus- druck, dass sie selber nicht von einer gültigen vertraglichen Grundlage aus- ging, gestützt auf die sie den Infrastrukturbeitrag hätte geltend machen kön- nen (vorne E. 3.5.3). Es ist nicht anzunehmen, dass die Grundeigentümer- schaft – abweichend vom im Infrastrukturvertrag zur Erschliessung Festge- legten – auch dann auf eigene Kosten eine ÜO hätte ausarbeiten lassen, wenn die Gemeinde bereits damals auf der Gültigkeit des Vertrags beharrt hätte. Tut sie dies erstmals Anfang 2019, nachdem sich die Parteien wäh- rend längerer Zeit (vergeblich) um eine (erneute) vertragliche Einigung be- müht hatten (vgl. vorne E. 2.5 ff.), dann verhält sie sich widersprüchlich (vgl.
Urteil des Verwaltungsgerichts des Kantons Bern vom 25.10.2023, Nr. 100.2021.341U, Seite 18 dazu BGE 143 III 666 E. 4.2 mit Hinweisen). Vor diesem Hintergrund und mit Blick darauf, dass Art. 2 Abs. 2 ZGB als korrigierender «Notbehelf» für Fälle dient, in denen formales Recht zu materiell krassem Unrecht führen würde (BGE 143 III 666 E. 4.2), ein Rechtsmissbrauch mithin bloss zurückhaltend anzunehmen ist (vorne E. 4.1), ist den Appellaten insgesamt kein Verstoss gegen das Rechtsmissbrauchsverbot vorzuwerfen, wenn sie sich auf Form- widrigkeit des Infrastrukturvertrags berufen. 5. 5.1Die Appellation erweist sich nach dem Gesagten als unbegründet und ist abzuweisen, ohne dass auf die übrigen Vorbringen der Parteien (für den Fall, dass der Vertragsschluss bejaht wird; vgl. Appellation Rz. III/50 ff. sowie Appellationsantwort Rz. III/39 ff.) einzugehen ist. 5.2Bei diesem Ausgang des Verfahrens wird die Appellantin kosten- pflichtig (Art. 109 Abs. 1 VRPG). Sie hat deshalb die Verfahrenskosten zu tragen und den Appellaten die auf das Verfahren vor Verwaltungsgericht ent- fallenden Parteikosten zu ersetzen (Art. 109 Abs. 1 i.V.m. Art. 104 Abs. 1 VRPG). Die Kostennote des Rechtsvertreters der Appellaten gibt zu keinen Bemerkungen Anlass (act. 10). Demnach entscheidet das Verwaltungsgericht:
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