B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l

Abteilung II B-2713/2018

Urteil vom 4. Februar 2022 Besetzung

Richter Ronald Flury (Vorsitz), Richterin Eva Schneeberger, Richter Jean-Luc Baechler, Gerichtsschreiber Matthias Uffer.

Parteien

C._______, (...) vertreten durch die Rechtsanwälte Dr. iur. Reinhard Oertli und Dr. iur. Reto Luthiger, (...) Beschwerdeführer,

gegen

Eidgenössische Finanzmarktaufsicht FINMA, (...) Vorinstanz.

Gegenstand

Unerlaubte Tätigkeit als Effektenhändler / Unterlassungsanweisung und Publikation.

B-2713/2018 Seite 2 Sachverhalt: A. Die A.AG (...) wurde am (...) März 2000 ins Handelsregister des Kantons Zürich eingetragen. Sie bezweckt laut Statuten die Erbringung von Finanzdienstleistungen, insbesondere (...). Gemäss Angaben, die etwa in den Jahren 2010 und 2011 auf ihrer Homepage publiziert waren, bestand ihre Tätigkeit darin, kapitalsuchende Wachstumsunternehmen mit Eigen- kapital zu versorgen sowie durch Beratung des Managements und bei der Ausarbeitung der Unternehmensstrategie zu unterstützen (siehe G01160390 1/023 und die auf https://web.archive.org abrufbaren archi- vierten Fassungen der Seite (...)). C. (nachfolgend: der Beschwerdeführer) war in der hier massge- blichen Zeit von 2008 bis 2016 für die A.AG tätig, die er gemein- sam mit B., Verwaltungsratsmitglied mit Einzelunterschrift, führte (z.T. strittig, siehe E. 4.1.3.1 f.). N._______, bis Frühjahr 2018 formell als Geschäftsführer der A.AG eingetragen, hatte gemäss Aussagen von B. und des Beschwerdeführers keine reale Führungsfunktion (vgl. SA 20501008; G01160390 2 S. 188 Rz. 7). Von April 2008 bis jedenfalls Mai 2016 vermittelte die A._______AG insbe- sondere durch Telefonmarketing an über 200 Anleger Effekten der D._______AG (DE). Damit nahm sie über EUR 66 Mio. auf. In Verträgen mit Anlegern betreffend Kauf der Effekten trat als Verkäuferin die E._______Ltd (BVI), mit Sitz auf den britischen Jungferninseln, auf (...). Die Anleger erhielten eine Zuteilungsbestätigung, welcher zufolge sie an einem Aktien-Globalzertifikat der E._______Ltd (BVI) beteiligt seien. Vom Geld, das die Anleger der E._______Ltd (BVI) überwiesen, zog die A._______AG Verkaufsprovisionen von durchschnittlich ca. 25 % des Ver- kaufspreises ab (vgl. SA 50301120). Die D._______AG (DE) war per Umwandlungsbeschluss vom 28. August 2009 aus der im Jahr 2005 gegründeten (GmbH) D._______AG (DE) her- aus entstanden. Am 21. Juli 2010 wurde sie als Aktiengesellschaft im Han- delsregister eingetragen. Gemäss Registerbeschrieb bezweckte die D._______AG (DE) die industrielle Fertigung und den Vertrieb von innova- tiven, erstmalig wiederverwertbaren Medizinprodukten. Zum Zeitpunkt der Umwandlung zählte sie als Gesellschafter die F._______AG (DE), Berlin (...), die E._______Ltd (BVI), die H._______Ltd, London (...), die J.Ltd, London (...), und M. (Verfügung Rz. 7). Laut Term- Sheets der Jahre 2010 bis 2014 setzte sich das Aktionariat der

B-2713/2018 Seite 3 D._______AG (DE) wie folgt zusammen: 40 % der Aktien waren der E._______Ltd (BVI) zugeordnet, 25 % der F._______AG (DE), weitere 25 % einem «strategische[n] Investor aus Hong Kong» und restliche 10 % wa- ren der «Geschäftsleitung/Aufsichtsrat» zugeordnet (SA 50802127 ff.; 50802153, 50802165, 50802170 ff., 50802178). Es fanden im Laufe der Jahre mehrere Kapitalerhöhungen statt. Im Januar 2018 ordnete das Amtsgericht Charlottenburg die vorläufige In- solvenzverwaltung über das Vermögen der D._______AG (DE) an. Das In- solvenzverfahren ist inzwischen abgeschlossen. B. B.a Wegen Verdachts auf Ausübung einer bewilligungspflichtigen Effekten- handelstätigkeit ohne entsprechende Bewilligung (Art. 10 Abs. 1 und Art. 2 lit. d des Bundesgesetzes über die Börsen und den Effektenhandel vom 24. März 1995; Börsengesetz, BEHG, [AS 1997 68]) eröffnete die Eidge- nössische Finanzmarktaufsicht FINMA (nachfolgend: «Vorinstanz») gegen die A.AG, den Beschwerdeführer und B. ein Verfahren nach Art. 53 des Bundesgesetzes über die Eidgenössische Finanzmarkt- aufsicht vom 22. Juni 2007 (FINMAG, SR 956.1). Am 23. Juni 2017 wurde dem Beschwerdeführer die Eröffnung des Verfahrens angezeigt und der provisorische Sachverhalt zwecks Stellungnahme zugestellt. Die Vo- rinstanz warf ihm vor, im Rahmen der Platzierung von Effekten der D._______AG (DE) durch die A._______AG und andere, eng verflochtene Akteure gruppenweise eine bewilligungspflichtige Emissionshaustätigkeit i.S.v. Art. 3 Abs. 2 der Verordnung vom 2. Dezember 1996 über die Börsen und den Effektenhandel (Börsenverordnung, BEHV, [AS 1997 85]) ausge- übt zu haben. Dem Enforcementverfahren der FINMA waren Ermittlungen der Staatsan- waltschaft III des Kantons Zürich u.a. wegen Verdachts auf Betrug, Geld- wäscherei und Emissionshaustätigkeit ohne Bewilligung i.S.v. Art. 44 Abs. 1 FINMAG vorausgegangen, im Rahmen welcher es zur gegenseitigen Amtshilfe kam. Die angefochtene Verfügung der Vorinstanz stützt sich da- her massgeblich auf Akten, die von der Staatsanwaltschaft übernommen wurden (zit. jeweils mit «SA [...]»). B.b Nach mehrfacher Fristerstreckung nahm der Beschwerdeführer im Ok- tober 2017 Stellung zum provisorischen Sachverhalt. Er bestritt seine Be-

B-2713/2018 Seite 4 teiligung an einer gruppenweise ausgeübten, bewilligungspflichtigen Emis- sionshaustätigkeit. Die Tätigkeit der A._______AG sei nicht bewilligungs- pflichtig gewesen, da diese die Effekten der D._______AG (DE) lediglich für Dritte an Anleger vermittelt habe. Es habe keine Primärmarkttätigkeit stattgefunden. B.c Die Vorinstanz hielt daraufhin im Wesentlichen am provisorisch erstell- ten Sachverhalt fest und schloss das vorinstanzliche Verfahren mit Endver- fügung vom 22. März 2018 ab. Gemäss Dispositiv hätten die Parteien ohne die erforderliche Bewilligung gewerbsmässigen Effektenhandel betrieben und aufsichtsrechtliche Bestimmungen schwer verletzt (Ziff. 1). Die A._______AG erfülle nicht die Voraussetzungen einer nachträglichen Be- willigungserteilung (Ziff. 2). Mit Wirkung ab Rechtskraft wurde die Liquida- tion der A.AG sowie die Einsetzung einer Liquidatorin und der Ent- zug der Vertretungsbefugnis der bisherigen Organe der A.AG ver- fügt (Ziff. 3-10). Gegenüber dem Beschwerdeführer und B. wurde unter Strafandrohung nach Art. 48 FINMAG eine Unterlassungsanweisung ausgesprochen (Ziff. 11, 12), mit Anordnung einer fünfjährigen Publikation derselben (Ziff. 13). Ferner verfügte die Vorinstanz die Sperrung von Kon- toverbindungen und Depots (Ziff. 14). Die Verfahrenskosten wurden auf CHF 45'000.- festgesetzt und in Berücksichtigung der dem Beschwerde- führer gewährten unentgeltlichen Rechtspflege auf CHF 35'000.- reduziert und in dieser Höhe B. und der A._______AG solidarisch auferlegt (Ziff. 15). C. Gegen die Verfügung vom 22. März 2018 erhob der Beschwerdeführer am 8. Mai 2018 Beschwerde ans Bundesverwaltungsgericht. Die A.AG und B. reichten ebenfalls Beschwerde ein (Verfah- ren B-2714/2018 bzw. B-2683/2018). Die Vorinstanz nahm in ihrer Ver- nehmlassung vom 8. Oktober 2018 Stellung, der Beschwerdeführer per Replik vom 17. De- zember 2018, die Vorinstanz sodann mit Duplik vom 11. Februar 2019. Dabei wurde im Wesentlichen wie folgt argumentiert: C.a In seiner Beschwerde beantragt der Beschwerdeführer die Aufhebung der Dispositiv-Ziffer 1 (Rechtsbegehren 1) und der Dispositiv-Ziffer 11-13 (Rechtsbegehren 4), soweit diese den Beschwerdeführer betreffen. Zudem beantragt er, es sei festzustellen, dass er keine aufsichtsrechtlichen Be-

B-2713/2018 Seite 5 stimmungen (Börsengesetz) verletzt habe (Rechtsbegehren 2); eventuali- ter hierzu beantragt er, es sei festzustellen, dass er aufsichtsrechtliche Bestimmungen leicht verletzt habe (Rechtsbegehren 3). Eventualiter zum Rechtsbegehren 4 beantragt er, es seien die Dispositiv-Ziffern 11 und 12 der angefochtenen Verfügung für die Dauer von einem Jahr (statt fünf) zu publizieren. In prozessualer Hinsicht stellte er die Anträge, es sei ihm die unentgeltliche Rechtspflege sowie die unentgeltliche Verbeiständung rück- wirkend auf den 28. März 2018 zu gewähren, und es seien die Rechtsan- wälte Dr. Reinhard Oertli und Dr. Reto Luthiger, Meyerlustenberger La- chenal AG, als Rechtsbeistände zu ernennen (Anträge 7 und 8). Der Beschwerdeführer rügt einerseits eine unrichtige Sachverhaltserstel- lung durch die Vorinstanz. Die Vorinstanz halte im Widerspruch zu den er- stellten Tatsachen fest, dass der Beschwerdeführer auch nach Frühjahr 2014 noch Aufgaben für die A._______AG wahrgenommen und damit zu- sammen mit dieser bis mindestens 6. Mai 2016 gewerbsmässig Effekten der D._______AG (DE) auf dem Primärmarkt verkauft habe. Zudem wehrt er sich gegen die Annahme einer engen personellen und wirt- schaftlichen Verflechtung zwischen ihm und anderen Akteuren der von der Vorinstanz behaupteten Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn. Insbeson- dere bestreitet er eine solche enge Verflechtung und ein gruppenweises Zusammenwirken mit der D._______AG (DE) und der F._______AG (DE). Der Beschwerdeführer rügt in materieller Hinsicht, dass die Vorinstanz zu Unrecht von einer Bewilligungspflicht nach Art. 10 Abs. 1 BEHG i.V.m. Art. 3 Abs. 2 BEHV (zur Anwendbarkeit dieser Bestimmungen siehe E. 2) aus- gegangen sei, indem sie von einer Übernahme der Effekten durch die E._______Ltd (BVI) zwecks erstmaliger Platzierung auf dem Primärmarkt ausgegangen sei. Zudem rügt er, die Publikation der Unterlassungsanwei- sung unter Angabe seines Namens für die Dauer von fünf Jahren sei un- verhältnismässig. Er argumentiert dabei, eine allfällige Verletzung sei je- denfalls nicht schwer und sein wegen des Ausstiegs im Frühjahr 2014 ver- gleichsweise geringer Beitrag sei zu berücksichtigen; zudem fehle ein adä- quat-kausal von ihm verursachter Schaden der Anleger. Gegen die Mass- nahme spreche sodann auch die mit der Publikation einhergehende Stig- matisierungswirkung, die sein wirtschaftliches Fortkommen faktisch erheb- lich einschränken könne.

B-2713/2018 Seite 6 C.b Die FINMA beantragt die Abweisung der Beschwerde. Sie äussert sich insbesondere zur Anwendbarkeit des aufsichtsrechtlichen Gruppenkon- zepts und führt mehrere Indizien der Verflechtung der D._______AG (DE) und der F._______AG (DE) mit u.a. der A.AG, dem Beschwerde- führer und B. auf. Zudem legt sie dar, was für die Annahme einer bewilligungspflichtigen Tätigkeit auf dem Primärmarkt spreche. Die Vo- rinstanz, die von einer zentralen Rolle des Beschwerdeführers beim Ge- schäft mit D._______AG-Effekten ausgeht, bezeichnet die angeordneten Massnahmen als verhältnismässig. Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung: 1. 1.1 Das Bundesverwaltungsgericht ist zur Beurteilung der vorliegenden Beschwerde gegen eine Endverfügung auf dem Gebiet der Finanzmarkt- aufsicht zuständig (Art. 54 Abs. 1 des Finanzmarktaufsichtsgesetzes vom 22. Juni 2007 [FINMAG, SR 956.1] i.V.m. Art. 31 f. sowie Art. 33 Bst. e des Bundesgesetzes über das Bundesverwaltungsgericht vom 17. Juni 2005 [VGG, SR 173.32]). 1.2 Der Beschwerdeführer beantragt einerseits die Aufhebung der Dispo- sitiv-Ziff. 1 hinsichtlich der Feststellung der schweren Verletzung aufsichts- rechtlicher Bestimmungen (Rechtsbegehren 1); zudem beantragt er, es sei festzustellen, dass er aufsichtsrechtliche Bestimmungen nicht (Rechtsbe- gehren 2), eventualiter nur leicht (Rechtsbegehren 3), verletzt habe. An- derseits stellt er das Rechtsbegehren, die angefochtene Verfügung sei be- züglich Dispositiv-Ziff. 11-13 – betreffend Unterlassungsanweisung, Straf- androhung und Publikation der Ziff. 11 und 12 für die Dauer von fünf Jahren – aufzuheben (Rechtsbegehren 4), soweit dies den Beschwerdeführer be- treffe, respektive es sei die Publikationsdauer auf ein Jahr zu begrenzen (Rechtsbegehren 5). 1.3 Der Beschwerdeführer hat am vorinstanzlichen Verfahren teilgenom- men. Als Adressat der angefochtenen Verfügung ist er durch die ihn betref- fenden Feststellungen und Anordnungen in deren Dispositiv berührt. Er hat insofern ein schutzwürdiges Interesse an der Aufhebung oder Änderung dieser Verfügungsteile und ist daher in diesen Punkten beschwerdelegiti- miert (Art. 48 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 20. Dezember 1968 über das Verwaltungsverfahren [VwVG, SR 172.021]; vgl. BGE 136 II 304 E.2.3.1; vgl. auch Urteile des BGer 2C_894/2014 vom 18. Februar 2016 E.3 und 2A.230/1999 vom 2. Februar 2000 E.1 f.). Dies betrifft zunächst

B-2713/2018 Seite 7 die Unterlassungsanweisung mit Strafandrohung und deren Veröffentli- chung für die Dauer von fünf Jahren (Dispositiv-Ziff. 11-13; vgl. Urteil des BVGer B-6413/2017 vom 21. Januar 2019 E. 1.2.4), gegen welche die Rechtsbegehren 4 und 5 des Beschwerdeführers gerichtet sind. Der Dis- positivcharakter und die Anfechtbarkeit der Feststellungsziffer (Dispositiv- Ziff. 1) wiederum folgen daraus, dass das Vorliegen einer schweren Verlet- zung aufsichtsrechtlicher Bestimmungen die Hauptvoraussetzung der an- geordneten Massnahmen darstellt. Die entsprechende Feststellung bringt das Ergebnis der Prüfung der materiell-rechtlichen Vorfrage zur Beurtei- lung der verfügten Massnahmen zum Ausdruck. Weil sie damit wesentli- cher Teil der Begründung in Bezug auf die Dispositiv-Ziff. 11-13 ist, hat sich das Gericht bereits zur Überprüfung der angefochtenen Massnahmen mit ihr auseinanderzusetzen. Auf die Beschwerde ist folglich auch insoweit ein- zugehen, als sie sich gegen die Feststellung der schweren Verletzung auf- sichtsrechtlicher Bestimmungen durch den Beschwerdeführer richtet (vgl. Urteile des BVGer B-4354/2016 vom 30. November 2017 E. 1.2.1; B- 6250/2016, B-1592/2017 vom 17. Dezember 2019 E. 1.3; B-6413/2017 vom 21. Januar 2019 E. 1.2.2; anders etwa B-5688/2016 vom 6. November 2018 E. 1.2). Anders verhält es sich betreffend die Rechtsbegehren 2 und 3, mit welchen der Beschwerdeführer beantragt, es sei festzustellen, dass er keine, even- tualiter lediglich eine leichte Verletzung aufsichtsrechtlicher Bestimmungen begangen habe. Die Vorinstanz ist der Ansicht, auf die Feststellungsbe- gehren sei nicht einzutreten. Der Beschwerdeführer sieht ein Feststel- lungsinteresse darin, dass bereits mehrere Drittpersonen von den gegen ihn laufenden straf- und verwaltungsrechtlichen Verfahren erfahren hätten oder diese erahnen könnten, wodurch sein Ruf beschädigt und sein beruf- liches Fortkommen beeinträchtigt sei. Durch eine positive Feststellung, dass er keine aufsichtsrechtlichen Bestimmungen verletzt habe, will er seine «persönliche Lage in rechtlicher Hinsicht endgültig klären» und sei- nen Ruf wiederherstellen, um unter anderem bessere Chancen auf einen Neustart ins Berufsleben zu haben. Zudem soll die beantragte Feststellung eine positive Auswirkung auf das hängige Strafverfahren zeitigen und ge- gebenenfalls zu einer Aufhebung von Massnahmen der Staatsanwaltschaft III des Kantons Zürich (i.e. Sperrung von Bankkonten, Beschlagnahmung von Wertgegenständen und Forderungen) führen, was es ihm erleichtern soll, seinen Lebensunterhalt selber zu bestreiten und selbständig am Ge- schäfts- und Erwerbsleben teilzunehmen. Dem ist entgegenzuhalten, dass die Frage der schweren Verletzung aufsichtsrechtlicher Bestimmungen oh- nehin bereits im Rahmen der Beurteilung der Rechtsbegehren 1, 4 und 5

B-2713/2018 Seite 8 zu beurteilen ist, wobei im Falle der Gutheissung der Beschwerde den vom Beschwerdeführer vorgebrachten persönlichen Interessen, soweit mass- geblich, bereits durch die Aufhebung der Feststellungsziffer der angefoch- tenen Verfügung (Dispositiv-Ziff. 1), der Unterlassungsanweisung (Dispo- sitiv-Ziff. 11) und der Anordnung der Publikation (Dispositiv-Ziff. 13) hinrei- chend Rechnung getragen würde. Im Sinne der Subsidiarität der Feststel- lungsverfügung gegenüber Leistungs- oder Gestaltungsverfügungen fehlt es damit an einem schutzwürdigen Interesse an einer positiven Feststel- lung (vgl. BGE 126 II 300 E. 2c; Urteil des BGer 2C_729/2020 vom 5. Au- gust 2021 E. 1.2; Urteile des BVGer B-4354/2016 vom 30. November 2017 E. 1.2.1.2 und E. 1.2.2.2 m.w.H.; B-4772/2017 vom 19. Dezember 2017 E. 6; B-5688/2016 vom 6. November 2018 E. 1.3), sodass auf die Rechtsbe- gehren 2 und 3 nicht eingetreten werden kann. Die Anforderungen an Frist und Form der Beschwerdeschrift sind gewahrt (vgl. Art. 50 Abs. 1 und 52 Abs. 1 VwVG). Daher ist im Übrigen, mit der ge- nannten Einschränkung betreffend die Feststellungsbegehren (Rechtsbe- gehren 2 und 3), auf die Beschwerde einzutreten. 2. Dem streitgegenständlichen Vorwurf der Vorinstanz, der Beschwerdeführer habe sich an einer ohne die erforderliche Bewilligung ausgeübten Emissi- onshaustätigkeit einer Gruppe beteiligt, liegt ein Sachverhalt zugrunde, der sich im Wesentlichen zwischen dem Jahr 2008 und Mai 2016 ereignet hat. Auf diesen Sachverhalt sind in intertemporaler Hinsicht grundsätzlich die in jenem Zeitraum geltenden Rechtssätze, nämlich insbesondere das FIN- MAG und das Bundesgesetz über die Börsen und den Effektenhandel vom 24. März 1995 (Börsengesetz, aBEHG; SR 954.1, in Kraft bis zum 31. De- zember 2019) anwendbar (Urteile des BVGer B-5540/2018 vom 17. August 2020 E. 2; B-8363/2007 vom 18. Dezember 2008 E. 3.2; Urteile des BGer 2C_136/2019 vom 14. Januar 2020 E. 2.1; 2C_122/2018 vom 2. April 2019 E. 3.1). Per 1. Januar 2016 wurde das BEHG zum Grossteil in das neue Finanz- marktinfrastrukturgesetz vom 19. Juni 2015 (FinfraG, SR 958.1) überführt. Die verbleibenden Bestimmungen zu den Effektenhändlern, neu als Wert- papierhäuser bezeichnet, wurden im Finanzinstitutsgesetz vom 15. Juni 2018 (FINIG, SR 954.1; in Kraft seit 1. Januar 2020; insb. Art. 2, 41 ff. FI- NIG) geregelt und das BEHG vollständig aufgehoben (vgl. Botschaft vom 4. November 2015 zum Finanzdienstleistungsgesetz [FIDLEG] und zum Finanzinstitutsgesetz [FINIG] [nachfolgend: Botschaft FIDLEG/FINIG], BBl

B-2713/2018 Seite 9 2015 8901, 9032 und 9043). Auch die Verordnung über die Börsen und den Effektenhandel vom 2. Dezember 1996 (Börsenverordnung, aBEHV; SR 954.11. in Kraft bis zum 31. Dezember 2019) wurde per 1. Januar 2020 aufgehoben (AS 2019 4633, 4674) und durch die Verordnung über die Fi- nanzinstitute vom 6. November 2019 (Finanzinstitutsverordnung, FINIV, SR 954.11) ersetzt.

In der Botschaft wies der Bundesrat darauf hin, dass die in Art. 3 Abs. 2 und 3 aBEHV geregelten Effektenhändlerkategorien des "Emissionshau- ses" und des "Derivathauses" in der Praxis keine eigenständige Bedeutung erlangt hätten. Ihre gesetzlich umschriebenen Tätigkeitsfelder würden von Banken oder Kundenhändlern wahrgenommen. Es rechtfertige sich daher nicht, für sie einen eigenen Bewilligungsstatus aufrechtzuerhalten (Bot- schaft FIDLEG/FINIG, BBl 2015 8901, 9032). Was in der Terminologie des bisherigen Rechts als Emissionshaustätigkeit einzustufen war, ist im neuen Recht den Tätigkeiten von Wertpapierhäusern zugeordnet, ohne dass sich an der materialen Definition dieser weiterhin bewilligungspflichtigen Tätig- keit etwas geändert hätte.

Weil die in der angefochtenen Verfügung der Vorinstanz beschriebenen Tätigkeiten der A._______AG, des Beschwerdeführers und der mit ihr ver- bunden Akteure indessen noch nach dem aBEHG und der aBEHV zu wür- digen sind, wird im vorliegenden Entscheid auch die Terminologie jener Er- lasse verwendet.

Als Aufsichtsbehörde über den Finanzmarkt trifft die Vorinstanz die zum Vollzug des Finanzmarktrechts notwendigen Verfügungen und überwacht die Einhaltung der gesetzlichen und reglementarischen Vorschriften. Erhält sie Kenntnis von Verstössen gegen die Gesetze des Finanzmarktrechts oder von sonstigen Missständen, sorgt sie für deren Beseitigung und für die Wiederherstellung des ordnungsgemässen Zustands (Art. 31 FIN- MAG). Ihre Aufsicht ist nicht auf unterstellte Betriebe beschränkt, sondern erstreckt sich auf die Abklärung der Bewilligungspflicht und die Ermittlung von Personen, die finanzmarktrechtswidrige Tätigkeiten ausüben. Im Falle hinreichend konkreter Anhaltspunkte für eine bewilligungspflichtige Ge- schäftstätigkeit trifft sie die notwendigen Anordnungen (Art. 37 Abs. 3 FIN- MAG; vgl. BGE 135 II 356 E. 3.1 und BGE 132 II 382 E. 4.2). Bei der Wahl des geeigneten Mittels hat die Vorinstanz im Rahmen der allgemeinen Ver- fassungs- und Verwaltungsgrundsätze (Willkürverbot, Rechtsgleichheits- und Verhältnismässigkeitsgebot, Treu und Glauben) in erster Linie den

B-2713/2018 Seite 10 Hauptzwecken der finanzmarktrechtlichen Gesetzgebung, dem Schutz der Gläubiger und Anleger einerseits und der Lauterkeit des Kapitalmarkts an- dererseits, Rechnung zu tragen (Anleger- und Funktionsschutz). Die Auf- sicht der Vorinstanz ist dabei nicht auf die ihr bereits unterstellten Betriebe beschränkt, sondern erfasst auch die Abklärung der finanzmarktrechtlichen Bewilligungspflicht und die Ermittlung von Finanzintermediären, die in Ver- letzung gesetzlicher Bestimmungen tätig sind. Sie ist berechtigt, die in den Finanzmarktgesetzen vorgesehenen Mittel auch gegenüber Instituten und Personen einzusetzen, deren Unterstellungs- oder Bewilligungspflicht um- stritten ist. Liegen hinreichend konkrete Anhaltspunkte dafür vor, dass eine bewilligungspflichtige Geschäftstätigkeit ausgeübt werden könnte, ist die Vorinstanz befugt und verpflichtet, die zur Abklärung erforderlichen Infor- mationen einzuholen und die nötigen Anordnungen zu treffen. Diese kön- nen bis zum Verbot der betreffenden Tätigkeit sowie zur Auflösung und Li- quidation eines Unternehmens reichen (Art. 37 Abs. 3 FINMAG; BGE 135 II 356 E. 3.1 und BGE 132 II 382 E. 4.2, je m.w.H.). 4. Vorab einzugehen ist auf die vom Beschwerdeführer beantragten respek- tive offerierten Beweismittel. 4.1 Der Beschwerdeführer hat die Befragung eines Therapeuten als Zeu- gen in Bezug auf Fragen zu seiner Gesundheit ab Frühjahr 2014 offeriert. Zudem hat er die Edition von E-Mails aus seinem E-Mail-Account bei der A._______AG beantragt, um seine Behauptungen zu gewissen Aspekten seiner Arbeit für die A._______AG in den Jahren 2012 bis 2014 darzule- gen. Überdies hat er seine eigene Parteibefragung angeboten. Er sei be- reit, im Rahmen einer solchen Befragung Personen zu nennen, die, wie er gehört habe, direkt von der F._______AG (DE) D._______AG-Aktien ge- kauft hätten. 4.2 Das Bundesverwaltungsgericht nimmt die angebotenen Beweismittel ab, wenn diese zur Klärung des relevanten Sachverhalts tauglich erschei- nen (Art. 33 Abs. 1 VwVG; vgl. BGE 137 II 266 E. 3.2). Es kann im Rahmen seines Ermessensspielraums auf die Abnahme eines Beweises verzichten, wenn es aufgrund bereits erhobener Beweise den rechtserheblichen Sach- verhalt für genügend geklärt hält und davon ausgehen kann, dass weitere Beweiserhebungen an seiner auf Basis der gegebenen Aktenlage gebilde- ten Überzeugung nichts ändern würden (antizipierte Beweiswürdigung; vgl. BGE 141 I 60 E. 3.3; BGE 136 I 229 E. 5.3, BGE 134 I 140 E. 5.3; BGE 130 II 425 E. 2.1; Urteile des BVGer A 1063/2014 vom 25. März 2015 E.

B-2713/2018 Seite 11 3.2; B-3459/2012 vom 12. März 2013 E. 7.1; MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsgericht, 2. Aufl. 2013, Rz. 3.123c und 3.144). Wenn die Voraussetzungen der antizipierten Beweiswürdigung nicht erfüllt sind, verletzt die Nichtabnahme rechtzeitig und formrichtig an- gebotener Beweise zu rechtserheblichen Tatsachen das rechtliche Gehör und die Untersuchungspflicht und führt gegebenenfalls zu einer fehlerhaf- ten Sachverhaltserstellung i.S.v. Art. 49 Bst. b VwVG (vgl. Urteile des BVGer A-770/2013 vom 8. Januar 2014 E. 2.2.4; A-5524/2012 vom 16. De- zember 2013 E. 5.2.1). Weder Art. 33 Abs. 1 VwVG noch die Garantie des rechtlichen Gehörs (Art. 29 Abs. 2 BV; Art. 29 VwVG) gewährleisten jedoch einen Anspruch auf mündliche Anhörung einer Partei oder von Zeugen (vgl. BGE 130 II 425 E. 2.1, BGE 122 II 464 E. 4; Urteil des BVGer B-3459/2012 vom 12. März 2013 E. 7.1). Die mündliche Anhörung von Zeugen gilt als subsidiäres Beweismittel, auf das ausnahmsweise zurückgegriffen werden muss, wenn es an geeigneteren Mitteln fehlt, den rechtserheblichen Sach- verhalt zu erstellen (Art. 14 Abs. 1 lit. c VwVG; vgl. Urteil des BGer 5A.15/2006 vom 15. Juni 2006 E. 2.1 m.w.H.). 4.3 Im vorliegenden Beschwerdeverfahren wurde ein doppelter Schriften- wechsel geführt. Zudem konnte sich der Beschwerdeführer bereits am 11. Oktober 2017 gegenüber der Vorinstanz zum provisorisch erstellten Sachverhalt äussern, der sich von jenem gemäss der angefochtenen End- verfügung nicht wesentlich unterscheidet. Die im vorinstanzlichen Verfah- ren beigezogenen, umfassenden Akten aus den Strafverfahren der Staats- anwaltschaft III des Kantons Zürichs liegen dem Gericht ebenfalls vor; in diesen finden sich unter anderem zahlreiche Aussagen des Beschwerde- führers in Anhörungen sowie Auszüge der E-Mail-Korrespondenz des Be- schwerdeführers insbesondere mit Anlegern und Geschäftspartnern. Die Beweisanträge respektive -offerten des Beschwerdeführers sind vor die- sem Hintergrund zu beurteilen: Die Befragung des Therapeuten erscheint nicht erforderlich, da zur Erstel- lung des Gesundheitszustands des Beschwerdeführers von Frühjahr 2014 bis Ende Mai 2016 zum einen bereits hinreichend andere Belege (u.a. Aus- sagen des Beschwerdeführers anlässlich von Anhörungen) vorliegen; zum anderen wäre eine solche Zeugenbefragung im Unterschied etwa zum Be- weis des Gesundheitszustands durch Arztzeugnisse oder durch Belege der Krankenkassen nur bedingt geeignet zur Abklärung des rechtserheblichen Sachverhalts. Auf die (grundsätzlich ohnehin subsidiäre) Zeugenbefragung in Form der Befragung des vom Beschwerdeführer genannten Therapeu- ten, der beruflich auch als Coach und Berater für Führungskräfte tätig war

B-2713/2018 Seite 12 und für dessen Unternehmen sich der Beschwerdeführer teilweise in füh- render Funktion betätigte (vgl. SA 41101043 f.), ist mangels Erforderlichkeit daher zu verzichten. Dies rechtfertigt sich auch dadurch, dass seitens der Vorinstanz nicht bestritten wird, dass der Beschwerdeführer ab Mitte 2014 aus gesundheitlichen Gründen zumindest in geringerem Umfang als zuvor für die A.AG tätig war; umgekehrt zeigt der Beschwerdeführer nicht auf, inwiefern sich diese ab diesem Zeitpunkt möglicherweise redu- zierte Beteiligung auf die Gesamtbeurteilung seiner Beteiligung am Effek- tenhandel der Gruppe oder zumindest auf die Prüfung der Verhältnismäs- sigkeit der angeordneten Massnahmen auswirken soll. Soweit der Be- schwerdeführer mit der offerierten Zeugenbefragung indes den Nachweis hätte erbringen wollen, dass er in den Jahren 2014 bis 2016 angeblich aus gesundheitlichen Gründen vollkommen arbeitsunfähig gewesen sei, ist auf das offerierte Beweismittel in antizipierter Beweiswürdigung auch zu ver- zichten, weil es sich als untauglich erweist, die vom Gericht auf Basis der umfassenden Aktenlage gewonnene gegenteilige Überzeugung (vgl. E. 5.1.3.2) umzustossen. Unklar ist sodann, was der Beschwerdeführer mit der beantragten Edition von E-Mails zu belegen hofft. Sofern er damit seine sinngemässe Behaup- tung stützen will, dass er sich von 2012 bis 2014 mit grossem Aufwand um einen «Exit» im Interesse der Kunden bemüht habe, ist anzumerken, dass weder die Beteiligung an einer Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn noch die von der Vorinstanz allegierte Ausübung einer unbewilligten Emissions- haustätigkeit eine Absicht der Beteiligten voraussetzen, die Anleger zu schädigen (vgl. E. 5.1.2.1 betr. die Umgehungsabsicht). Der überdies sehr breit formulierte Editionsantrag ist aber auch bereits deshalb abzuweisen, weil der Beschwerdeführer nicht substantiiert darlegt, welche der Sachver- haltsfeststellungen der Vorinstanz er mithilfe zusätzlicher E-Mails umzu- stossen gedenkt, und was er konkret mithilfe solcher E-Mails zu belegen hofft. Aus der umfassenden Aktenlage wird jedenfalls deutlich, dass der Beschwerdeführer sich nicht wie behauptet im Sommer 2014 vom Ge- schäft mit D.AG-Aktien gänzlich losgelöst hätte (dazu E. 5.1.3.2). Zwar kam es punktuell zu Missstimmungen und zu Äusserungen von Kritik gegenüber B. und G.; dies hatte jedoch vor allem die von ihm empfundene Laienhaftigkeit und Unvorsichtigkeit der Partner respek- tive Uneinigkeiten in Bezug auf Geldzahlungen zum Anlass (vgl. SA 30701054 ff.; 50802199; 50301203; 50301168; 50301004; 50301116 ff.). Dafür, dass sich der Beschwerdeführer gegenüber B._______ oder G._______ jemals für die Interessen der von ihm respektive der

B-2713/2018 Seite 13 A._______AG angeworbenen Anleger eingesetzt hätte, fehlt es in den vor- handenen Akten vollständig an Anhaltspunkten. Demgegenüber blieb er um seine Einnahmen besorgt: Nach Aussagen des Beschwerdeführers im Beschwerdeverfahren ist davon auszugehen, dass er auch noch nach dem behaupteten Rückzug von der Tätigkeit für die A._______AG gegen Ende Frühjahr 2014 bemüht war, finanziell für seine Tätigkeit entschädigt zu wer- den. Dass er im Sinne einer «tätigen Reue» die FINMA auf Probleme beim Geschäft mit D._______AG-Effekten hingewiesen hätte, behauptet der Be- schwerdeführer im Übrigen selber nicht. Angesichts des Gesagten und mit Blick auf die Aktenlage ist festzuhalten, dass die Edition allfälliger E-Mails des Beschwerdeführers nicht geeignet ist, die Überzeugung des Gerichts in Bezug auf die streitgegenständliche Tätigkeit zu ändern. Die vorliegen- den Akten enthalten vielmehr alles, was zur Überprüfung des rechtserheb- lichen Sachverhalts erforderlich ist. Der Beweisantrag ist daher abzuwei- sen. Zuletzt ist auf die offerierte Parteianhörung einzugehen, im Rahmen wel- cher der Beschwerdeführer bereit gewesen wäre, Personen zu nennen, die D._______AG-Effekten direkt von der F._______AG (DE) gekauft haben sollen. Diesbezüglich ist zunächst festzuhalten, dass der Beschwerdefüh- rer nicht erklärt, weswegen er den damit angestrebten Zweck nicht im Rah- men einer schriftlichen Eingabe hätte erfüllen können. Der Beweiswert ei- ner mündlichen Parteiäusserung ist jedenfalls nicht grösser als jener der schriftlichen Stellungnahme einer Partei, zu der vorliegend hinlänglich Ge- legenheit bestand. Die mündlichen Aussagen, mit denen der Beschwerde- führer die Behauptung direkter Verkäufe durch die F._______AG (DE) stüt- zen wollte, wären zudem a priori wenig glaubwürdig, weil der Beschwerde- führer gegenüber der Staatsanwaltschaft anlässlich der Konfrontationsein- vernahme und anlässlich einer Einzelanhörung noch gesagt hatte, er wisse nicht, ob abgesehen von der A._______AG weitere Personen die Aktien der D._______AG (DE) an Anleger vermittelt hätten (SA 50301128; 50801031). Die erst in der Replik angebotene Parteianhörung ist auch aus diesem Grund als Beweismittel untauglich, zumal sie nur auf unnötig um- ständliche Weise – nach zusätzlicher Befragung der erst in einer solchen Anhörung genannten Personen – zu Aussagen mit hinreichendem Beweis- wert führen könnten. Hinzu kommt, dass das mündliche Nennen von Per- sonen, die D._______AG-Effekten direkt von der F._______AG (DE) ge- kauft haben sollen, nicht beweistauglich ist, weil die damit zu beweisende Tatsache – dass angeblich unabhängig von der A._______AG D._______AG-Effekten an Dritte verkauft worden sein sollen – nicht rechts-

B-2713/2018 Seite 14 erheblich ist (vgl. hinten, E. 5.1.3, 5.3.2 und 5.5.3): Eine Emissionshaustä- tigkeit kann auch vorliegen, wenn das Emissionshaus nur einen Teil der neu geschaffenen Effekten zwecks Platzierung im Publikum übernimmt; zudem ändern allfällige partielle Alleingänge von bestimmten Akteuren nichts an der Zugehörigkeit dieser Akteure zu einer Gruppe im aufsichts- rechtlichen Sinn, solange enge Verflechtungen und das praxisgemäss er- forderliche koordinierte Vorgehen gegeben sind (dazu hiernach, E. 5.1). 5. Streitgegenstand ist, ob der Beschwerdeführer im Zusammenhang mit der Vermittlung von D._______AG-Effekten durch die A._______AG an einer ohne Bewilligung ausgeübten, bewilligungspflichtigen Effektenhandelstä- tigkeit nach Art. 10 aBEHG i.V.m. Art. 2 Abs. 1 aBEHV in der Form einer Emissionshaustätigkeit beteiligt war, indem er zusammen mit anderen Akt- euren einer Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn handelte, die gewerbs- mässig die von einer Drittperson ausgegebenen Effekten fest oder in Kom- mission übernahm und öffentlich auf dem Primärmarkt anbot (vgl. Art. 3 Abs. 2 aBEHV). 5.1 Die vorinstanzliche Feststellung des Vorliegens der Gruppe im auf- sichtsrechtlichen Sinn, der unter anderem der Beschwerdeführer angehört habe, sowie dessen Rolle im Rahmen der allegierten Gruppe, ist vorab zu überprüfen. Trifft die vorinstanzliche Sachverhaltserstellung betreffend die Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn zu, wird bei Prüfung der Kriterien der Unterstellungspflicht für Emissionshäuser nach Art. 10 aBEHG i.V.m. Art. 2 Abs. 1 aBEHV und Art. 3 Abs. 2 aBEHV (E. 5.2-5.6) eine Gesamtbetrach- tung einzunehmen sein: 5.1.1 Die Vorinstanz und der Beschwerdeführer äussern sich wie folgt: 5.1.1.1 Die Vorinstanz zählt zur Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn, in de- ren Rahmen sich der Beschwerdeführer an einer unerlaubten Emissions- haustätigkeit beteiligt haben soll, namentlich auch die A.AG, B., die E._______Ltd (BVI), die K._______Corp (BVI) (...), die F._______AG (DE), die D.AG (DE) sowie wohl G. (vgl. angefochtene Verfügung Rz. 7, 8, 19-23, 27, 29 und 30). Sie führt zum Nachweis der Verflechtung mit der F._______AG (DE) und der D._______AG (DE) mehrere Indizien einer koordinierten Mitwirkung der genannten Gesellschaften am Verkauf von D._______AG-Effekten an Pri- vatanleger an, der unter Vermittlung der A._______AG in den Jahren 2008

B-2713/2018 Seite 15 bis 2016 durchgeführt wurde. Sie weist darauf hin, dass die vom Beschwer- deführer und B._______ beherrschte E._______Ltd (BVI) zu gewissen Zei- ten die anteilsmässig grösste Aktionärin der D._______AG (DE) gewesen sei und mit der ebenfalls von den Organen der A._______AG beherrschten K._______Corp (BVI) über die Mehrheit der Aktien verfügt habe. Weitere Indizien sieht sie in der Korrespondenz der A._______AG respektive der E._______Ltd (BVI) mit der F._______AG (DE) und der D._______AG (DE), in welcher im Zusammenhang mit dem Geschäft mit D._______AG- Effekten wiederholt auf eine vorgängige Besprechung oder Abstimmung der F._______AG (DE) mit den Organen der A._______AG Bezug genom- men wird (vgl. angefochtene Verfügung Rz. 22-33 und 50-52). Die Vo- rinstanz weist dabei in ihrer Vernehmlassung insbesondere auf: ein Schrei- ben G._______s vom 6. November 2009 betreffend einen Pool-Vertrag zur Kontrolle der D.AG (DE); eine von G. angesprochene Re- gelung von Verbindlichkeiten durch Ausgleichsvereinbarungen von Aktio- nären mit der D._______AG (DE); den Widerruf durch die E._______Ltd (BVI) eines Optionsvertrags auf den Erwerb von Anteilen an der D._______AG (DE), zu dem die F._______AG (DE) ihr Exemplar «wie mit Herrn Yilmaz besprochen» vernichtet habe; die Korrespondenz betreffend einen Rückgriff der F._______AG (DE) auf die E.Ltd (BVI) im Zu- sammenhang mit Steuernachforderungen in Deutschland resultierend aus Kapitalerhöhungen der D.AG (DE), wobei G. dem Be- schwerdeführer und B. von seiner F._______AG-E-Mail-Adresse aus schrieb, der vom Finanzamt geforderte Betrag sei auf das Konto der D._______AG (DE) zu überweisen, einen Options-Aktienkaufvertrag für D._______AG-Effekten vom Oktober 2009, der zwischen der A._______AG (für die E._______Ltd (BVI)) und der F._______AG (DE) «einvernehmlich abgestimmt worden sei» und den es seitens der Direkto- rin der E._______Ltd (BVI) gegenzuzeichnen galt. Auf eine Gruppenver- bindung deuten aus Sicht der Vorinstanz überdies die Provisionseinnah- men der A._______AG von i.d.R. 20-25 % und manchmal bis zu 30 % am Verkaufspreis für die D._______AG-Effekten und die übrigen Kapitalflüsse zugunsten der Organe der A._______AG aus dem Kapital der angeworbe- nen Anleger (vgl. angefochtene Verfügung Rz. 50). 5.1.1.2 Der Beschwerdeführer macht geltend, seine Beteiligung am Ge- schäft mit D.AG-Effekten sei sowohl in zeitlicher als auch in qua- litativer Hinsicht im Vergleich zur Rolle von B. von geringerer Be- deutung gewesen. Seine Tätigkeit für die A._______AG habe sich auf die Beratung und Betreuung von Kunden beschränkt. Er sei weder als Organ noch als Zeichnungsberechtigter der A._______AG im Handelsregister

B-2713/2018 Seite 16 eingetragen gewesen und habe auch faktisch keine solche Stellung inne- gehabt. Seit Frühjahr 2014 sei er nicht mehr in die operativen Tätigkeiten der A._______AG involviert gewesen. Er macht dafür gesundheitliche Gründe im Zusammenhang mit einer Trennung und einem Burnout gel- tend, derentwegen er zwei Jahre lang ununterbrochen in ärztlicher Be- handlung gewesen sei und seit dem 12. Juli 2015 eine aufwändige Thera- pie verfolgt habe. Eine Rückkehr zur A.AG sei für ihn überdies auch nach weitgehender Überwindung der gesundheitlichen Probleme ausgeschlossen gewesen. Denn zwischen B. und ihm habe seit dem Frühjahr 2014 kein gutes Einvernehmen mehr bestanden. Es sei zu einem schweren Zerwürfnis gekommen, da seine «Exit-Bemühungen» für die D.AG (DE) durch Vertrauensbrüche von B. und durch das Verhalten des Geschäftsführers der F._______AG (DE) und der D.AG (DE), G., «torpediert» worden seien. Schon von 2012 bis 2014 habe er sich mit grossem Aufwand um einen Börsengang (IPO) oder «Trade Sale» der D.AG (DE) bemüht, doch seien diese Bemühungen jedes Mal von G. verhindert worden, indem dieser beispielsweise mit seinem sofortigen Rücktritt als CEO der D._______AG (DE) gedroht habe. Der Beschwerdeführer habe deshalb die Interessen der von ihm betreuten D._______AG-Aktionäre nicht mehr optimal wahren können. Als Beispiele von Vertrauensbrüchen erwähnt der Beschwerdefüh- rer, dass «exklusive Übernahmegespräche» G._______s für die D._______AG (DE) mit (...) in Hamburg im Oktober 2014 stattgefunden hätten, die nicht mit ihm abgesprochen gewesen seien; seitens B._______s sei ein Vertrauensbruch erfolgt, als dieser angeblich gegen den Willen des Beschwerdeführers ca. EUR 2'000'000 aus Konten der E._______Ltd (BVI) der D._______AG (DE) überwies, um der D._______AG (DE) den Erwerb einer Gesellschaft mit «erheblichem Rest- rukturierungs- und Integrationsbedarf», der (...) in (...), zu ermöglichen. Der Zukauf dieser Gesellschaft inmitten von Übernahmeverhandlungen mit (...) habe die D._______AG (DE) für einen Gesamtverkauf unattraktiver gemacht bzw. einen solchen praktisch ausgeschlossen. Weiter wendet der Beschwerdeführer ein, bei den von ihm gemäss Lohnausweis der A._______AG für das Jahr 2015 eingenommenen Beträgen handle es sich in Wirklichkeit um verspätet erfolgte Provisionszahlungen für gewisse noch im Jahr 2014 erbrachte Leistungen an «Kunden» (i.e. an von ihm angewor- bene Anleger). Die verzögerte Lohnauszahlung erklärt der Beschwerdefüh- rer mit Liquiditätsschwierigkeiten seitens der A._______AG und damit, dass die zahlungsauslösenden Investitionen der Kunden teilweise später erfolgten. Für die nach dem Frühjahr 2014 von der A._______AG getätig-

B-2713/2018 Seite 17 ten Effektenverkäufe habe er keine Anteile an den Provisionen mehr erhal- ten, obwohl ihm solche für die ihm zugeteilten Kunden nach interner Rege- lung auch dann zustanden, wenn er selbst beim Abschluss der Transaktio- nen nicht persönlich involviert war. Nach dem Frühjahr 2014 habe er sich zudem nur noch in die Räumlichkeiten der A.AG begeben, um ihm geschuldete Zahlungen anzumahnen. Er habe seine Kunden nicht mehr aktiv betreut, obwohl er noch deren Anrufe erhalten habe; es sei auch nicht mehr zum Abschluss neuer Transaktionen gekommen. Den Aussagen des Rechtsvertreters von B. hinsichtlich der Beteiligung des Be- schwerdeführers an der A._______AG nach dem Frühjahr 2014 komme kein eigener Beweiswert zu, da ein Interessenkonflikt vorliege. Darüber hinaus wehrt sich der Beschwerdeführer gegen den Vorwurf einer engen personellen und wirtschaftlichen Verflechtung zwischen ihm und an- deren Akteuren der von der Vorinstanz dargelegten Gruppe. Insbesondere habe keine enge Verflechtung von ihm oder der A._______AG mit der D.AG (DE) und der F.AG (DE) bestanden; respektive er selbst sei jedenfalls an allfälligen Verflechtungen mit diesen Gesellschaften nicht beteiligt gewesen. Dass dem Beschwerdeführer und B. be- stimmte Dokumente von der D.AG (DE) zur Kenntnisnahme, Kon- trolle, Bestätigung oder Besprechung durch G. zugestellt worden seien, belege keine enge Verflechtung. Es sei unklar, in welcher Kapazität die Anfragen an ihn und B. gelangten und ob sie überhaupt beant- wortet wurden. Deren Beantwortung durch den Beschwerdeführer sei nicht dokumentiert. Darüber hinaus macht der Beschwerdeführer geltend, es sei nicht unüblich, dass sich die Organe einer Gesellschaft bei Anker-Aktionä- ren und Vertretern von grossen Aktionärsgruppen vorab versichern wollten, dass diese gegen gewisse Massnahmen keinen Widerspruch einlegen würden. Dies schaffe noch keine unübliche Verbindung. Gemäss Be- schwerdeführer hat die Vorinstanz nicht aufgezeigt, inwieweit eine als «eng» zu qualifizierende wirtschaftliche, organisatorische oder personelle Verflechtung von ihm oder der A._______AG mit F.AG (DE), D.AG (DE) oder G. bestanden habe. Zudem soll trotz der Beteiligung der vom Beschwerdeführer und B. kontrollierten E._______Ltd (BVI) an der D._______AG (DE) dabei in strategischer und operativer Hinsicht kein Einfluss auf die D._______AG (DE) ausgeübt worden sein. Die E._______Ltd (BVI) habe ihre Beteiligung an der D._______AG (DE) grösstenteils als Treuhänder (nominee shareholder) für Investoren gehalten. Der Beschwerdeführer be- streitet die Existenz eines Planes, mit einem Poolvertrag zwischen

B-2713/2018 Seite 18 F._______AG (DE), A._______AG und E.Ltd (BVI) die Ausübung der gemeinsamen Kontrolle über die D.AG (DE) zu regeln. Ein solcher sei nie abgeschlossen worden. Dass ihn G. offenbar für notwendig befunden habe, spreche dafür, dass ohne Poolvertrag keine Grundlage bestünde, diese Gesellschaften zu einer Gruppe zusammenzu- fassen. Der Beschwerdeführer bringt bezüglich des Schreibens zu Aus- gleichsvereinbarungen von G. an die Direktorin der E.Ltd (BVI) vom 4. Oktober 2010 vor, G. habe mittels Verrechnung wechselseitige Zahlungsverpflichtungen zwischen der D._______AG (DE), den wirtschaftlichen Aktionären mit E._______Ltd (BVI) als Treuhänder und dem «nominee Aktionär E.Ltd (BVI)» zu bereinigen versucht, die aus nicht ausgeübten bzw. weiter übertragenen Optionen aus Wandel- anleihen resultierten. Die Zahlungsverpflichtungen seien jedoch nach ei- nem Gespräch mit G. «anders bereinigt» worden. Dass die D._______AG (DE) und die E.Ltd (BVI) es laut Beschwerdeführer für nötig befanden, verschiedene Zahlungsverpflichtungen bilateral zu be- reinigen, soll für ein Verhältnis nach arm’s length zwischen dem Beschwer- deführer, B. und der E._______Ltd (BVI) einerseits und der D._______AG (DE) anderseits sprechen; es belege keine enge Verbin- dung der beteiligten Parteien. Dass ein Teil der Steuernachforderung des deutschen Finanzamtes von der F._______AG (DE) auf die E._______Ltd (BVI) überwälzt worden sei, sei ebenfalls kein Indiz einer engen Verflech- tung. Es stehe im Zusammenhang mit einer vertraglichen Regelung des Verwässerungsschutzes unter bestehenden Aktionären der D._______AG (DE) im Zusammenhang mit einer Kapitalerhöhung durch Sacheinlage der F._______AG (DE). Für die Ausgabe neuer Aktien an die bestehenden D._______AG-Aktionäre im Rahmen des vereinbarten Verwässerungs- schutzes hätten sich diese im Gegenzug verpflichten müssen, die aus die- ser Ausgabe resultierenden steuerlichen Risiken zu übernehmen. Solche Risiken hätten sich dann materialisiert, was zum anteilsmässigen Rückgriff der primär vom Steueramt belangten F._______AG (DE) u.a. auf die E.Ltd (BVI) geführt haben soll; der entsprechende Kontakt mit G. betreffe daher gewöhnliche wirtschaftliche Vorgänge. Dazu, dass ein Options-Aktienkaufvertrag gemäss einem Fax der F._______AG (DE) vom 14. Oktober 2010 an die Direktorin der E._______Ltd (BVI) «ein- vernehmlich» zwischen A._______AG und F._______AG (DE) «abge- stimmt wurde», sagt der Beschwerdeführer, der Vertrag sei für die Kunden der A._______AG mit der F.AG (DE) und G. ausgehan- delt worden, da die E._______Ltd (BVI) deren Aktien nominell hielt. Dieser Sachverhalt deute nicht auf eine Gruppenverbindung zwischen der A._______AG und der F._______AG (DE) hin. Das Schreiben der

B-2713/2018 Seite 19 F._______AG (DE) an den Beschwerdeführer betreffend einen Vertrag vom 21. April 2008 zur Übertragung von Geschäftsanteilen der D._______AG (DE) von der F._______AG (DE) auf die E._______Ltd (BVI), das im Zusammenhang mit einer Kapitalerhöhung der D._______AG (DE) im Frühjahr 2008 steht, zeuge wenn überhaupt nur von einer engen Verbindung zwischen der E.Ltd (BVI) und dem Be- schwerdeführer respektive B.. Dass die F._______AG (DE) bei dieser Gelegenheit die E._______Ltd (BVI) vor dem Notar vertrat, sei nor- male Geschäftspraxis und kein Indiz enger Verflechtungen. Laut Beschwerdeführer hätten die F.AG (DE) respektive hätte G. auch unabhängig von der A._______AG und der E._______Ltd (BVI) D._______AG-Aktien an Dritte verkauft, ohne dies preislich, termin- lich oder hinsichtlich der Kaufinteressenten mit der A._______AG abzu- sprechen. Allgemein hätten die F._______AG (DE) und die D._______AG (DE) Interessen verfolgt, die nichts mit jenen der A._______AG, des Be- schwerdeführers und der Kunden der A._______AG zu tun gehabt hätten. Gegen einen Gruppensachverhalt spreche zudem, dass die F._______AG (DE) die Stammanteile an der D._______AG (DE) (GmbH) bzw. die Aktien an der D._______AG (DE) bereits zu frühen Zeitpunkten gezeichnet habe und dass sie – so der Beschwerdeführer – zum Zeitpunkt der Zeichnung der Beteiligung jeweils noch nicht gewusst habe, was sie mit den Effekten machen werde. Die Willensbildung über die weitere Verwendung der Aktien sei erst später erfolgt. Aufgrund des langen Zeitablaufs zwischen Zeichnung und Weiter- verkauf und der zwischenzeitlichen unternehmerischen Entwicklung der D._______AG (DE) hätten die Bedingungen des Verkaufs von D._______AG-Effekten von der F._______AG (DE) an die E._______Ltd (BVI) in keinem Verhältnis zu den Bedingungen der ursprünglichen Zeich- nung dieser Effekten durch die F._______AG (DE) gestanden. Die F._______AG (DE) und die D._______AG (DE) seien für die A._______AG reine Lieferanten von Aktien gewesen, die sie weitervermitteln konnte. 5.1.2 In Bezug auf das aufsichtsrechtliche Gruppenkonzept und auf die be- weiswürdigungsrechtlichen Grundsätze bei der Erstellung des gruppenre- levanten Sachverhalts ist folgendes festzuhalten: 5.1.2.1 Der Unterstellung von Gruppen im aufsichtsrechtlichen Sinn unter die Aufsicht der FINMA gründet in der Überlegung, dass die Bewilligungs- pflicht und die finanzmarktrechtliche Aufsicht nicht dadurch umgangen wer- den sollen, dass einzelne Unternehmen bzw. Personen für sich allein nicht

B-2713/2018 Seite 20 alle Voraussetzungen für die Unterstellungspflicht erfüllen, im Resultat aber gemeinsam dennoch eine bewilligungspflichtige Tätigkeit ausüben. Trotz formaljuristischer Trennung der Strukturen rechtfertigt sich zum Schutz des Finanzmarktes und der Anleger jedenfalls dann finanzmarkt- rechtlich eine einheitliche, wirtschaftliche Betrachtungsweise, wo zwischen den einzelnen involvierten Personen und/oder Gesellschaften enge wirt- schaftliche, organisatorische oder personelle Verflechtungen bestehen und vernünftigerweise nur eine Gesamtbetrachtung den faktischen Gegeben- heiten und der Zielsetzung der Finanzmarktaufsicht gerecht werden (vgl. BGE 136 II 43 E. 4.3 und E. 6.3.3; BGE 135 II 356 E. 3.2; Urteile des BVGer B-2188/2016 vom 4. Dezember 2017 E. 3.1.4 und B-6736/2013 vom 22. Mai 2014 E. 4.2). Ein gruppenweises Vorgehen liegt praxisgemäss vor, wenn die Beteiligten gegen aussen als Einheit auftreten oder wenn aufgrund der Umstände an- zunehmen ist, dass ausdrücklich oder stillschweigend koordiniert – arbeits- teilig und zielgerichtet – eine gemeinsame Aktivität im aufsichtsrechtlichen Sinn verfolgt wird. Die Praxis nennt als Indizien solcher Gruppenverhält- nisse das Verwischen der rechtlichen und buchhalterischen Grenzen zwi- schen den Beteiligten, faktisch gleiche Geschäftssitze, undurchsichtige Be- teiligungsverhältnisse und das Zwischenschalten von Treuhandstrukturen (vgl. BGE 136 II 43 E. 4.3.1; BGer 2C_89/2010 vom 10. Februar 2011 E. 3.1 und 3.2; je m.H.). Blosses Parallelverhalten reicht nicht aus. Umgekehrt ist eine gemeinsame Umgehungsabsicht gemäss ständiger Praxis nicht er- forderlich, da die von der Gruppe ausgehende Gefahr nicht von den Inten- tionen der einzelnen Gruppenmitglieder abhängt (vgl. BVGE 2019 IV/4 E. 4.3.6.1; Urteil des BVGer B-2188/2016 vom 4. Dezember 2017 E. 3.1.4; Urteile des BGer 2C_89/2010 vom 10. Februar 2011 E. 3.2; 2C_898/2010 vom 29. Juni 2011 E. 2.2 und 3.1 f., je m.w.H.). Die Voraussetzung einer solchen Absicht liesse sich nicht mit den Zwecken des Anleger- und Markt- schutzes vereinbaren (statt vieler etwa Urteil des BGer B-6736/2013 vom 22. Mai 2014 E. 4.2). Daraus folgt auch, dass diese Praxis nicht so zu ver- stehen ist, als wäre eine Umgehungsabsicht wenigstens einzelner Grup- penakteure erforderlich (vgl. Urteil des BVGer B-3776/2009 vom 7. Okto- ber 2010 E. 4.1.2, wo es hiess, es sei «keine Umgehungsabsicht» erfor- derlich). Einem solchen Erfordernis fehlte letztlich die gesetzliche Grund- lage. Denn während die Unterstellung aufsichtsrechtlicher Gruppen einer konstanten, teleologisch fundierten Praxis zu Art. 10 aBEHG i.V.m. Art. 2 Abs. 1 aBEHV entspricht, ist keine Grundlage für eine richterliche Ergän- zung der Voraussetzungen der Bewilligungspflicht um das subjektive Kri- terium der Umgehungsabsicht ersichtlich.

B-2713/2018 Seite 21 5.1.2.2 Geht die FINMA von einem Gruppenverhältnis aus, hat sie die Ge- gebenheiten darzulegen, auf denen die Annahme einer gruppenweisen Ko- ordination im aufsichtsrechtlichen Sinn gründet. Umgekehrt trifft die Beauf- sichtigten eine Auskunfts- und Mitwirkungspflicht (Art. 29 Abs. 1 FINMAG), die praxisgemäss im Zweifelsfall weit auszulegen ist (BGE 126 II 111 E. 3b; BGer-Urteil 2C_1097/2014 vom 6. Oktober 2015 E. 2.2). Sie umfasst die Erteilung sämtlicher Auskünfte sowie die Herausgabe aller Unterlagen, die zur Ausübung der Aufsichtstätigkeit und Abklärung einer Unterstellungs- pflicht benötigt werden (BGE 121 II 147 E. 3a, Urteil des BGer 2A.509/1999 vom 24. März 2000 E. 3b; Urteil des BVGer B-5540/2018 vom 17. August 2020 E. 4.9.4). Während den Betroffenen bei Vorabklärungen der FINMA nur eingeschränkt Mitwirkungsrechte zukommen (vgl. BGE 136 II 304 E. 6.3; MANUEL BLATTER, Rechtsstaatliche Garantien im Enforcementverfah- ren der FINMA, Zürich 2019, S. 17; EVA SCHNEEBERGER, Verfahrensfragen, in: Eidgenössische Finanzmarktaufsicht finma [Hrsg.], Sonderbulletin, 2/2013 [70-88], S. 73; ZULAUF/WYSS ET AL., Finanzmarktenforcement, 2. Aufl. 2014, S. 67), sind gemäss Art. 29 Abs. 1 FINMAG die Beaufsichtigten respektive die eine bewilligungspflichtige Tätigkeit ausübenden Personen bereits im Vorabklärungsverfahren gehalten, der FINMA auf Anfrage wahr- heitsgemäss und vollständig Auskunft zu erteilen (CAROLE C. BECK, En- forcementverfahren der FINMA und Dissonanz zum nemo tenetur-Grund- satz, Zürich 2019, S. 34 f. Rz. 88 ff.; vgl. CLAUDIA M. FRITSCHE/NADINE STU- DER, Arbeitsprodukte interner Untersuchungen, in: AJP 2018 S. 168, S. 172 f.; BLATTER, a.a.O., S. 115 und S. 239; vgl. auch PIERRE TSCHANNEN, Sys- teme des Allgemeinen Verwaltungsrechts, 2008, S. 92 f.). Wird unvollstän- dig oder ungenau Auskunft erteilt, ist dies bei der Beweiswürdigung zu be- rücksichtigen (vgl. Urteile des BVGer B-5540/2018 vom 17. August 2020 E. 4.9.4; B-561/2014 vom 19. September 2017 E. 3.7.3.3; vgl. auch Urteile des BGer 2C_558/2019 vom 26. Mai 2020 E. 2.3.3 und 2A.324/1993 vom 2. März 1994 E. 3c; MÜLLER/HAAS/STAUBER, a.a.O., S. 394). Betroffene, die irreführend Auskunft erteilen, schaden letztlich der eigenen Kredibilität. Sie tragen in der Folge das Risiko, dass ihre zur Entlastung vorgebrachten Ausführungen nicht überzeugen und aus der Indizienlage zu ihrem Nach- teil Schlüsse gezogen werden, die sich in einer solchen Konstellation ge- rade auch aufgrund allgemeiner Regeln der Plausibilität aufdrängen (vgl. Urteil des BVGer B-8227/2007 vom 20. März 2009 E. 7.3.2; Urteil des BVGer B-5540/2018 vom 17. August 2020 E. 4.9.4, vgl. auch BGE 130 II 482 E. 3.2). Besonderes Gewicht hat die Mitwirkung in Bezug auf Umstände, die eine Partei besser kennt als die Behörden und die diese ohne Mitwirkung nicht

B-2713/2018 Seite 22 oder nicht mit vernünftigem Aufwand erheben könnten, und auf Fakten, die dem äusseren Anschein oder der allgemeinen Lebenserfahrung widerspre- chen und für deren Bestand die Behörde ohne Hinweis der Parteien keine Anhaltspunkte hätte (CHRISTOPH AUER/ANJA M. BINDER, in: Auer/Mül- ler/Schindler [Hrsg.], Kommentar VwVG, 2. Aufl., Zürich 2019, S. 247 Rz. 4 m.H.). Verstärkte Bedeutung erfährt die Mitwirkungspflicht dabei nament- lich dort, wo von den Betroffenen mitverursachte Umstände die Sachver- haltserstellung notorisch erschweren. So ist bei ungewöhnlichen Geschäf- ten (Kriterium des Drittvergleichs), komplexen internationalen Geschäfts- und Rechtsbeziehungen oder der Zwischenschaltung von betrieblich über- flüssigen, ausländischen Sitzgesellschaften von einer aufsichtsrechtlichen Gruppe auszugehen, wenn die Indizienlage mangels fundierter Darlegun- gen der Partei keine andere plausible Erklärung nahelegt (vgl. analog dazu die Steuerrechtspraxis des Bundesgerichts: BGer 2C_16/2015 vom 6. Au- gust 2015 E.2.5.1-2.5.5, wonach bei Vorliegen ungewöhnlicher Geschäfts- vorgänge von einer verdeckten Vergütung an den wirtschaftlich Berechtig- ten auszugehen ist, wenn es keine andere plausible Erklärung gibt; Urteile des BGer 2C_88/2011 vom 3. Oktober 2011 E. 2.1.2; 2C_199/2009 vom 14. September 2009 E.3.2 und 2C_524/2010 vom 16. Dezember 2010 E.2.4, betr. die umfassende Mitwirkungspflicht der Steuerpflichtigen bei in- ternationalen Geschäfts- und Rechtsbeziehungen und die hiermit verbun- denen Folgen der Beweiswürdigung; vgl. auch, bezüglich der Mitwirkungs- pflicht nach Art. 29 FINMAG, Urteil des BGer 2C_829/2013 vom 7. März 2014, E. 4.4.3 f.). 5.1.3 Abzuklären ist, ob die vorinstanzliche Annahme des Vorliegens einer Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn, die koordiniert ein Geschäft mit D._______AG-Effekten betrieben und an der sich der Beschwerdeführer massgeblich beteiligt habe, auf einer richtigen und vollständigen Feststel- lung des rechtserheblichen Sachverhalts beruht. 5.1.3.1 Zunächst ist der Verbindung des Beschwerdeführers zur A._______AG und zur E.Ltd (BVI) sowie seiner Rolle hierbei nachzugehen: Der Beschwerdeführer war von 2008 bis 2016 mit einem Anteil von 1001 der insgesamt 3000 Namenaktien an der A.AG beteiligt. B. hielt deren 1530, respektive 1999 nach Übernahme des Anteils von N. im Jahr 2015. Gegen aussen trat der Beschwerdeführer als Partner der A._______AG auf (SA 50301168, 50301182, 50301201, 50301203 f., 50802150 und 30601142: E-Mail-Signatur als «Managing

B-2713/2018 Seite 23 Partner» der A.AG; vgl. SA 30601005: gemäss Wahrnehmung ei- nes Anlegers war der Beschwerdeführer Chef des Kundenbetreuers und eine Art Partner bei der A.AG; vgl. auch SA 30601087 ff.; 41101061 f.). Der Beschwerdeführer war operativ von Anfang an massge- blich am Geschäft mit D.AG-Effekten beteiligt (vgl. SA 50301168, E-Mail an G. vom 2. Juli 2014, in der der Beschwerdeführer diesen kritisiert und sich als Person bezeichnet, die G. durch die D.AG (DE) «einen Neuanfang ermöglicht» habe). Die Akten liefern keinerlei Anhaltspunkte dafür, dass B. im Vergleich zum Be- schwerdeführer mehr Einfluss auf das Geschäft mit D.AG-Effek- ten gehabt hätte oder dass er ihm in anderer Weise hierarchisch vorstand. Auch der Inhalt und die Form der Kommunikation des Beschwerdeführers mit B. erwecken den Eindruck eines freundschaftlichen Verhält- nisses auf Augenhöhe (vgl. SA 50802207; 30701056; 50802189). Auf eine gleichberechtigte, führende Stellung deutet auch die Kommunikation Drit- ter mit dem Beschwerdeführer und B. respektive betreffend die beiden (vgl. SA 50301202; SA 50301325; 50802219; 50301387; 50301189; vgl. auch SA 50301168). Obwohl formell nur B._______ Verwaltungsrat war und Einzelunterschrift hatte, traf der Beschwerdeführer zusammen mit B._______ die strategischen und operativen Entscheidungen der A._______AG und war damit als faktischer Geschäftsführer massgeblich in das Geschäft mit D.AG-Effekten involviert. Zudem war er ver- antwortlich für die Auswahl der Titel, die an Anleger – vom Beschwerdefüh- rer oft «Kunden» genannt – vermittelte, während sich B. mehr um Personal- und Banksachen gekümmert haben soll (SA 50802006 f.). Aller- dings hatte auch der Beschwerdeführer Einfluss auf Personalfragen, was sich etwa an der Kündigung eines Mitarbeiters der A.AG auf sei- nen Wunsch hin zeigt (SA 50802206); aufgrund einer Auskunftsvollmacht konnte er zudem die Zahlungseingänge auf Konten mitverfolgen, auf wel- che die angeworbenen Anleger nach abgeschlossenem Vertrag zum Kauf von D.AG-Effekten das Kapital einbezahlten (SA 40101028; 50301139; 50301114 f.). Darüber hinaus war der Beschwerdeführer anders als B. selbst an Verkaufsgesprächen beteiligt, insbesondere bei grösseren potenziellen «Kunden», die eine besonders bedeutende Inves- tition getätigt hatten oder in Erwägung zogen (vgl. SA 30601190; 30601089). Bei erfolgreichem Verkauf von Effekten durch andere Mitarbei- ter verdiente er an den Provisionen mit. Der Beschwerdeführer und B. waren zudem zu je gleichen Teilen an der E._______Ltd (BVI) wirtschaftlich berechtigt. Gegenüber Dritten liessen sie eine andere Person als wirtschaftlich berechtigt angeben, z.T.

B-2713/2018 Seite 24 auch in beglaubigter Form, etwa gegenüber Banken, die um Kredite gebe- ten wurden (SA 40101012, betr. Establishment of the Beneficial Owner’s Identity vom (...) Dezember 2010; vgl. SA 41305082, Falschangabe des wirtschaftlich Berechtigten mit Beglaubigung des Fürstlichen Landgerichts vom (...) Oktober 2013; vgl. überdies SA 41305338; 41307009; 41305037 ff. und 41305089; ferner SA 41305453). Die E.Ltd (BVI) wurde vom Beschwerdeführer und von B., mithin also von den massge- blichen Organen der A.AG, indirekt kontrolliert, wobei sie nament- lich von einer Treuhänderin aus dem Fürstentum Liechtenstein unterstützt wurden. Diese betätigte sich als einziges Stiftungsratsmitglied zweier Stif- tungen, deren Begünstigte der Beschwerdeführer und B. waren (vgl. die Darstellung der angefochtenen Verfügung unter Rz. 35). Die Treu- händerin fungierte auch als Direktorin der E.Ltd (BVI) und führte als solche die vom Beschwerdeführer und B. angeordneten (Rechts-)Handlungen in der jeweils gewünschten Weise aus. Dabei stand sie auch in regelmässigem Kontakt mit der D._______AG (DE) und der F._______AG (DE) (vgl. SA 50802243 ff., 50802300, 50802311; 30601078, 30401001; 50802297 ff.; vgl. SA 41305383 ff.). Die wirtschaftliche Berechtigung der beiden Organe der A._______AG an der E._______Ltd (BVI) zeigt sich vor allem auch daran, dass sie sich ins- gesamt knapp EUR 20 Mio. der von Anlegern zum Kauf der D._______AG- Effekten überwiesenen Gelder zufliessen liessen (vgl. SA 31201039- 31201086). Die Treuhänderin führte die entsprechenden Transaktionen zu- gunsten des Beschwerdeführers und B.s aus (SA 50802218; 50802292; vgl. SA 50802228). Wesentliche Beträge flossen dabei indirekt, via Konten einer auf den britischen Jungferninseln domizilierten Gesell- schaft der fraglichen Treuhänderin, auf Konten der Organe der A.AG. Signifikante Ausschüttungen erfolgten auch über die Abhe- bung und Übergabe von Bargeld im Umfang von insgesamt über CHF 10 Mio. sowie über Kassentransaktionen (vgl. SA 31201020 ff.). Der Be- schwerdeführer und B. liessen sich aus den Geldern unter ande- rem Ferienrechnungen begleichen, wobei sie sich etwa je eine Luxusreise auf die Malediven (z.T. via Dubai) leisteten, für die insgesamt ca. eine Vier- telmillion CHF an den Reiseveranstalter überwiesen wurde (vgl. SA 50802275 ff.). Der Beschwerdeführer und B. waren dabei jeweils zu gleichen Teilen die Begünstigten der fraglichen Zahlungsflüsse und Zu- wendungen (vgl. SA 31201023). Zudem ergibt sich aus den Akten, dass die beiden Organe der A._______AG die E._______Ltd (BVI) aktiv führten, einerseits indem die

B-2713/2018 Seite 25 Direktorin gemäss Weisungen der Organe der A._______AG oder nach Rücksprache mit ihnen handelte (vgl. SA 41319029 f.; 41319073; 41319033; 41101061 f.; vgl. auch SA 50301177), anderseits indem sie mit und ohne förmliche Bevollmächtigung auch direkt die Führung und Vertre- tung der Gesellschaft wahrnahmen (vgl. SA 50301175; 50301056; vgl. auch SA 50802028). Folglich ist in Bezug auf die A._______AG und die E._______Ltd (BVI) von einer einheitlichen Führung und von letztlich iden- tischen Interessen auszugehen. Damit ist eine enge Verflechtung der A._______AG und ihrer Organe mit der E._______Ltd (BVI) erwiesen. 5.1.3.2 Anders als nun behauptet, war der Beschwerdeführer keineswegs nur als Kundenberater und -betreuer tätig gewesen. Aus dem Vorausge- henden folgt vielmehr, dass dem Beschwerdeführer bei der A._______AG und bei der E.Ltd (BVI) eine führende Rolle zukam. Gemeinsam mit B. leitete er das Geschäft der A._______AG mit der Vermitt- lung von D.AG-Effekten an Anleger. Beide standen dabei regel- mässig in Kontakt mit G., der D.AG (DE) und der F.AG (DE). Aus den Akten geht auch hervor, dass der Beschwer- deführer eine solche Führungsrolle für sich beanspruchte. Er störte sich beispielsweise daran, dass B. sich einmal vor Veranlassung einer grösseren Zahlung an G. offenbar nicht vorgängig mit ihm ab- sprach (SA 50802199, Nachricht des Beschwerdeführers vom 28. April 2014; vgl. SA 50802026, in Bezug auf die von der F.AG (DE) auf die E.Ltd (BVI) überwälzte Steuerforderung; SA 50301360). Nicht nur B. war in den vorliegend massgeblichen Jahren nachweislich ein führendes Organ der A.AG, sondern (faktisch) auch der Be- schwerdeführer. Dessen leitende Funktion manifestierte sich dabei nicht nur intern, sondern auch gegenüber den angeworbenen Anlegern, wie etwa die erwähnte E-Mail-Signatur als «Managing Partner» zeigt. Sie wurde auch gegenüber der FINMA anlässlich der Voruntersuchung im Jahr 2010 offengelegt (G01160390 1 S. 041, Ziff. 4, ausgefüllter FINMA-Frage- bogen mit Angabe des Beschwerdeführers nebst B. als Kontakt- person für Rückfragen und der Bezeichnung seiner Funktion als «Mitgl. Geschäftsleitung/Projektleiter»). Eine von der qualitativen Beteiligung des Beschwerdeführers unabhängige Frage lautet, ob und in welchem Umfang er in quantitativer (zeitlicher) Hin- sicht auch noch nach Frühjahr 2014 am Geschäft mit D.AG-Effek- ten beteiligt war. Der Beschwerdeführer bestreitet dies unter Verweis auf seinen gesundheitlichen Zustand und ein angeblich zerrüttetes Verhältnis zu B. und G.. Aus den Akten ergibt sich, dass vereinzelte

B-2713/2018 Seite 26 Misstöne und Spannungen im sonst guten Verhältnis zu B._______ vorka- men; so etwa zu einer Zeit, als zugleich der Druck seitens einzelner Anle- ger zunahm (vgl. SA 30601164 ff. und SA 30101011). In einer Textnachricht an B._______ im Herbst 2014 beklagt sich der Beschwerdeführer, er werde von ihm umgehend kontaktiert, wenn Probleme zu lösen seien, doch beim «Geldverdienen» werde er nicht einbezogen (SA 50802207). Eine spätere Nachricht an B._______ vom 6. Oktober 2014 erweckt den Eindruck, der Beschwerdeführer denke über einen Rücktritt aus dem Geschäft mit D._______AG-Effekten nach (SA 50802207: «Was wotsch no berede... Nehmed all das scheissgeld und werdet glücklich demit... Ich verchauf nöd mini seel für es lumpigi paar nuttedollars»). Dies zeigt aber erstens, dass der Beschwerdeführer nicht wie behauptet «seit Frühjahr 2014» nicht mehr beteiligt war. Zweitens ergibt sich aus den übrigen Akten, dass es trotz all- fälliger Zweifel im Oktober 2014 nicht zum Rücktritt des Beschwerdeführers vom gemeinsamen Geschäft kam. Ein konkreter Schritt in Richtung einer förmlichen Beendigung seiner Tätigkeit für die A._______AG erfolgte erst mit dem vom Beschwerdeführer verfassten Entwurf einer Austrittsverein- barung vom 29. Februar 2016. Allerdings kam es trotz Entwurf nicht zur formellen Loslösung des Beschwerdeführers von der A.AG (SA 50802007 f.). Vielmehr kommunizierte er bis zur Verhaftung im Mai 2016 öfters mit B. in Bezug auf die D._______AG (DE) (SA 50802208 ff.; SA 30502001 ff.; SA 30701004 ff.). Ausserdem hätte ein allfälliges Zu- standekommen einer Austrittsvereinbarung keineswegs zum Ende der Be- teiligung des Beschwerdeführers am D._______AG-Geschäft geführt, da er entsprechend der ihm von der A.AG im März 2016 zugestellten Liste mehrere Anleger hätte weiter «betreuen» sollen (SA 50802011). Was der Beschwerdeführer dagegen vorbringt, überzeugt nicht. So ist na- mentlich anzumerken, dass B. nicht erst über seinen Anwalt, son- dern bereits anlässlich einer Konfrontationseinvernahme der Staatsanwalt- schaft aussagte, der Beschwerdeführer sei bis im Januar oder Februar 2016 für die A._______AG tätig gewesen (SA 50802007 f.). Auf die Be- hauptung des Beschwerdeführers hin, dieser sei seit Mitte 2014 nicht mehr operativ für die A.AG tätig gewesen, reagierte B. mit Kopfschütteln (SA 50802009). Der Beschwerdeführer selbst gab bei der Einvernahme an einer Stelle an, er sei seit Mitte 2014 lediglich «weniger» tätig gewesen, respektive physisch nicht vor Ort, in den Räumen der A.AG (SA 50802007, 50802010). Überdies räumte er angesichts entsprechender Belege ein, bis Ende 2015 und im Frühjahr 2016 noch Kontakte mit Anlegern («Kunden») gehabt zu haben (SA 50802009-11). Nach anfänglichem Bestreiten gab er ferner zu, auch noch mit G.

B-2713/2018 Seite 27 in Kontakt gewesen zu sein, dies angeblich aber «nur wenig» (SA 50802010; vgl. SA 50802011; 30701055 und 50301168). Somit ist festzu- halten, dass der Beschwerdeführer selbst nach seinen früheren Aussagen noch von Sommer 2014 bis jedenfalls anfangs 2016 am Geschäft mit der Platzierung von D.AG-Effekten beteiligt war. Soweit er einen Rücktritt gegen Ende Frühjahr 2014 geltend machen will, ist ihm schon auf- grund der Widersprüchlichkeit seiner eigenen Aussagen nicht zu folgen. 5.1.3.3 Die mit der Vermittlung der Effekten betrauten Angestellten der A.AG gingen bei der Anwerbung von «Kunden» (Anlegern) vor al- lem per Kaltakquise vor (SA 31201017; vgl. G01160390 2 S. 189 Rz. 18). Sie waren eigens geschult worden, wie die Verkaufsgespräche abzulaufen hätten (SA 50201010). B. und der Beschwerdeführer äusserten sich in Anhörungen dahingehend, dass es für die neuen Mitarbeiter ein Training-Programm respektive Verkaufsschulungen gab. B. habe diese geleitet (vgl. SA 50301124, 50301126; 50201010; allerdings z.T. be- stritten in G01160390 2 S. 190 Rz. 20), während der Beschwerdeführer, der selber Verkaufsgespräche führte, insbesondere bei schwierigen Fra- gen half (SA 50301126; 50201010; vgl. SA 50301177; 30101011 ff.; 30101003). Die Verkaufstechnik wurde zudem durch Imitation des Vorge- hens erfahrener Mitarbeiter erlernt (vgl. SA 50401012). Die Verkäufer konn- ten sich ausserdem an detaillierten und zum Teil spezifisch auf den Verkauf von D._______AG-Effekten ausgerichteten Leitfäden orientieren (vgl. SA 50802087; 50201146 ff.; 50802078). Das Verhalten der verkaufsbeteiligten Mitarbeiter der A._______AG ist dem Beschwerdeführer aufgrund seiner Funktion als faktisches Organ der Gesellschaft und seiner Tätigkeit als führender «Kundenberater», an den sich die übrigen Telefonverkäufer bei Schwierigkeiten wandten, zuzurech- nen. 5.1.3.4 Die am Handel mit Aktien der D._______AG (DE) beteiligte K.Corp (BVI) wurde am 18. Juni 2010 auf den britischen Jungfern- inseln eingetragen. An ihr waren der Beschwerdeführer und B. wirtschaftlich berechtigt, was gegenüber Dritten nicht offengelegt wurde. Formell wurde die Gesellschaft von zwei im Fürstentum Liechtenstein do- mizilierten Direktoren geführt, die gemäss den Weisungen des Beschwer- deführers und B._______s handelten. Analog zum bereits zur E._______Ltd (BVI) Gesagten (E. 5.1.3.1 f.) sowie entsprechend der dies- bezüglich weitgehend unbestrittenen Sachverhaltsfeststellungen der Vo- rinstanz ist folglich von einer engen Verflechtung auch der K._______Corp

B-2713/2018 Seite 28 (BVI) mit der A._______AG, ihren beiden führenden Organen sowie damit der E._______Ltd (BVI) auszugehen. 5.1.3.5 Einzugehen ist auf die Frage nach der engen Verflechtung der F._______AG (DE), der D.AG (DE) und deren Geschäftsführer G. einerseits mit der A._______AG, der E.Ltd (BVI), B. und dem Beschwerdeführer anderseits. Die F._______AG (DE) war die grösste Gründungsgesellschafterin der D.AG (DE) und bis zuletzt einer ihrer Hauptaktionäre. Sie wurde ihrerseits beherrscht und geführt durch G. (SA 50201163, 50301206 f.), dem Geschäftsführer der D._______AG (DE) (SA 50301003, 50301057). Dieser war auch schon an zwei anderen «Jungunternehmen» massgeblich beteiligt, deren Effekten die A._______AG Anlegern verkauft hatte (vgl. SA 31201017; 41101013; 41101056 ff.; vgl. auch SA 30101013). Die D._______AG (DE) und die F._______AG (DE) hatten zudem seit 2009 denselben Geschäftssitz. Gemäss dem «Update 10/2009»-Dokument zur D._______AG (DE) sollte das Team der D._______AG (DE) in die Ge- schäftsräume der F._______AG (DE) integriert werden, um Synergiepoten- zial zu nutzen und in den Bereichen Qualitätsmanagement, Forschung und Entwicklung und Finanz- und Rechnungswesen «Ressourcen» der F._______AG (DE) in Anspruch zu nehmen (G01160390 1 S. 222). Damit ist die enge Verflechtung der beiden Gesellschaften klar belegt. 5.1.3.6 Für das Verhältnis der E._______Ltd (BVI) und der A._______AG zur D._______AG (DE) und zur F.AG (DE) ist relevant, dass B. und der Beschwerdeführer über die E._______Ltd (BVI) und die K._______Corp (BVI) indirekt stets eine wesentliche Beteiligung an der D._______AG (DE) hielten. Zur Beurteilung des Einflusses der Organe der A._______AG auf die D.AG (DE) kann die Summe der Beteiligun- gen der fraglichen Gesellschaften berücksichtigt werden, die im Oktober 2010 mehr als 45 % und im August 2012 etwa 58 % betrug (vgl. SA 50301171 f., 50301275, 41305047, 50201186). B. und der Be- schwerdeführer waren damit nicht nur Inhaber der A._______AG, sondern gleichzeitig «Hauptaktionäre» der D._______AG (DE) (vgl. SA 41305036). Weiter ist zu beachten, dass die von der A._______AG angeworbenen An- leger gemäss «Beteiligungsverträgen» zum Erwerb von D._______AG-Ef- fekten grundsätzlich nicht selbst ins Aktienregister eingetragen wurden; als Bescheinigung ihrer Beteiligung erhielten sie vielmehr eine «Zuteilungsbe- stätigung» über die erworbene Anzahl Aktien in Form eines Anteils an ei- nem bei der E._______Ltd (BVI) hinterlegten bzw. von der E._______Ltd

B-2713/2018 Seite 29 (BVI) gehaltenen Globalzertifikats (SA 30901088 ff.; 30602306; vgl. ange- fochtene Verfügung Rz. 13 f.); dabei ist es gemäss Vorinstanz fraglich, ob tatsächlich ein Aktien-Globalzertifikat zugunsten der E._______Ltd (BVI) ausgefertigt wurde (vgl. angefochtene Verfügung Rz. 15 m.H.). Jedenfalls solange die Anleger nicht explizit forderten, direkt als Aktionäre eingetra- gen zu werden, übten sie auch ihre Beteiligungsrechte an der D._______AG (DE) nicht selbst aus; diese Rechte wurden vielmehr von der A._______AG ausgeübt. Da die A._______AG und ihre Organe be- achtliche Beiträge vom von den Anlegern einbezahlten Geld vereinnahm- ten, ist anzunehmen, dass die im Zusammenhang mit dem «Globalzertifi- kat» ausgeübten Stimmrechte im Einklang mit dem evidenten Ziel der in- volvierten Akteure ausgeübt wurden, möglichst viele D._______AG-Effek- ten bei bestehenden oder weiteren unabhängigen Anlegern zu platzieren. So stimmte die E._______Ltd (BVI) jeweils für die Kapitalerhöhungen der D.AG (DE) und bestätigte G. als Geschäftsführer der D.AG (DE), obschon die (faktischen) Organe der A.AG und Inhaber der E.Ltd (BVI) erhebliche Zweifel an seiner Zuver- lässigkeit hegten (SA 30701054 Nachricht des Beschwerdeführers an B., 30. Juli 2014: «Wieso schicksch denn’s ganze geld immer am [G.].... Ohni vertrag??? Find ich absolut riskant»; vgl. SA 50802026; 50401011; 50301360; ferner SA 30601164 ff., E-Mail eines An- legers an den Beschwerdeführer mit kritischen Fragen zu G.; G01160390 2 S. 192 Rz. 33). Was die von der F._______AG (DE) auf die E._______Ltd (BVI) übertragenen, jedoch laut Vertrag «treuhänderisch» von der F._______AG (DE) für die E._______Ltd (BVI) gehaltenen Aktien der D._______AG (DE) anbelangt, ist als Indiz der Gruppenzugehörigkeit der F._______AG (DE) überdies festzuhalten, dass die Treuhandvereinba- rung mit einer Verpflichtung der F._______AG (DE) einherging, Weisungen der E._______Ltd (BVI) für die fraglichen Aktien zu befolgen (vgl. SA 41305229; 41305298). Für die enge Verflechtung spricht auch, dass die E._______Ltd (BVI) ge- mäss Angaben der Direktorin nur zwecks Handels mit D._______AG-Ef- fekten geschaffen wurde und stets nur Beteiligungen an der D._______AG (DE) hielt (SA 41305341). Ein Mitarbeiter der A._______AG beschrieb die E._______Ltd (BVI) sodann als Konstrukt der A._______AG, der D._______AG (DE) und der F._______AG (DE) (SA 50401016 f.). Im Un- terschied zu den Anlegern wusste die F._______AG (DE), dass es sich da- bei um eine Gesellschaft der Organe der A._______AG handelte. Bereits bei der Vermittlung von Effekten anderer Gesellschaften hatte sich die

B-2713/2018 Seite 30 A._______AG in ähnlicher Weise betrieblich überflüssiger Sitzgesellschaf- ten auf den britischen Jungferninseln bedient. Zwar sind jene Geschäfte nicht Gegenstand der angefochtenen Verfügung, doch deutet dieses wie- derholte Vorgehen darauf hin, dass die Gründung der E._______Ltd (BVI) ein koordinierter Vorbereitungsschritt der A._______AG im Hinblick auf den Verkauf der in grossen Teilen von der F._______AG (DE) übernommenen D._______AG-Effekten bei unabhängigen Anlegern war (dazu ausführlich hinten, E. 5.5.3). Die Ähnlichkeit der Aktienkauf- und Treuhandverträge zwischen der F._______AG (DE) und der E._______Ltd (BVI) einerseits (SA 41305105 ff.) mit analogen Verträgen der E._______Ltd (BVI) mit der K._______Corp (BVI) anderseits (SA 41305114 ff.) ist ebenfalls ein Indiz der Gruppenver- bindung. Vor diesem Hintergrund ist auch das Argument des Beschwerde- führers, solche Verträge zwischen der A._______AG und der F._______AG (DE) seien nach dem «arm’s length»-Prinzip verhandelt wor- den, zurückzuweisen. Schliesslich zeigt sich die enge Verflechtung und Koordination der am Ge- schäft mit den D._______AG-Effekten Beteiligten an der regelmässigen Korrespondenz betreffend die Geschäftsführung der D._______AG (DE) und an der weitgehend reibungslosen, fortlaufenden Bereitstellung von zum Weiterverkauf bestimmten Effekten durch die F._______AG (DE). Von spätestens Februar 2008 bis Mai 2016 standen die (faktischen) Organe der A._______AG und Eigentümer der E._______Ltd (BVI) regelmässig in Kontakt mit der F._______AG (DE), der D.AG (DE) und mit G.. In einem Schreiben vom 6. November 2009 an die Direktorin der E.Ltd (BVI) nimmt G. Bezug auf einen Pool-Vertrag zwischen der F._______AG (DE) und der E.Ltd (BVI), den er mit dem Beschwerdeführer und B. besprochen habe und dessen Zweck es sei, «über die gemeinsame Stimmenzahl entsprechend der Stückaktien die Geschicke der [D.AG (DE)] stets in die intendierte Richtung lenken zu können» (SA 41305274). Dass ein solcher Vertrag exis- tiert, wird vom Beschwerdeführer bestritten. Den Akten lassen sich jedoch mehrere deutliche Indizien einer mit G. koordinierten Kontrolle der D._______AG (DE) entnehmen. So konnten etwa aufgrund der Eintragung der angeworbenen Anleger auf ein Aktien-Globalzertifikat der E._______Ltd (BVI) trotz fortlaufender Vergrösserung des unabhängigen Streuaktionariats auch die Stimmrechte aller von der A._______AG ange- worbenen Anleger, die nicht eigens eine Eintragung als Aktionäre im eige-

B-2713/2018 Seite 31 nen Namen verlangt hatten, durch die E._______Ltd (BVI) ausgeübt wer- den. Ein weiteres Indiz ist die Tatsache, dass in Options-Aktienkaufverträ- gen der E._______Ltd (BVI) mit der F._______AG (DE) von einer Aktio- närsvereinbarung die Rede ist, aus der sich Einschränkungen der Verfü- gung über die fraglichen Aktien ergeben könnten (SA 50802226 § 4 des Options-Aktienkaufvertrags vom 14. Oktober 2009). Von koordinierter Füh- rung der D._______AG (DE) zeugt sodann auch, dass die F._______AG (DE) einen Teil der von ihr an die E._______Ltd (BVI) verkauften Aktien dennoch «treuhänderisch» für diese hielt respektive die Aktienübertragung «im Außenverhältnis vorerst nicht erfolgen» sollte; zugleich wurde die F._______AG (DE) bevollmächtigt, die E._______Ltd (BVI) in der Aus- übung der mit den übertragenen Aktien verbundenen Beteiligungsrechte soweit gesetzlich zulässig zu vertreten (SA 41305085, Aktienkauf- und - treuhandvertrag vom 17. Juni 2013, § 2 Ziff. 1; ebd. lit. e, betr. die Voll- macht; vgl. SA 41305106; 41305175). Diese Regelung deutet auf gleich- gelagerte Interessen und die Verfolgung eines gemeinsamen Zieles im Zu- sammenhang mit dem Handel mit D.AG-Effekten hin. Hierfür spricht weiter, dass G. von der wirtschaftlichen Berechtigung der Organe der A._______AG an der E._______Ltd (BVI) stets wusste, sich jedoch hütete, diese Tatsache Dritten mitzuteilen (SA 50301203 f.; vgl. SA 50301325; 50301004; 50301118; 50301168; 50301189; 50301387; 50802219). Schliesslich ist in den Akten ein Vertrag aus dem Frühjahr 2016 dokumentiert, gemäss welchem die E._______Ltd (BVI), die K._______Corp (BVI) und die F._______AG (DE) als die «Hauptaktionäre» der D.AG (DE) eine Grossbank damit beauftragten, nach Interes- senten für einen «Trade Sale» bzw. eine Gesamtübernahme der D.AG (DE) zu suchen: Dabei war gemäss diesem Vertragsdoku- ment vorgesehen, dass G. alle Instruktionen der drei «Hauptakti- onäre» an die Bank vornehmen sollte und dass die Bank dabei jeweils vom Einverständnis der anderen Hauptaktionäre würde ausgehen dürfen (SA 41306013 f.). Aus den dargelegten Indizien folgt, dass der Beschwerdefüh- rer, die A.AG und B. zusammen mit G. und der F._______AG (DE) in der für den Handel mit D._______AG-Effekten mas- sgeblichen Zeit die «Geschicke» der D._______AG (DE) tatsächlich ge- meinsam bestimmten. Hinzu kommt, dass die E._______Ltd (BVI) die Effekten zu einem im Vo- raus fest-gelegten und in den Jahren 2008 bis 2016 fortlaufend steigenden Preis an die von der A._______AG angeworbenen Anleger verkaufte (SA 31301001 ff. inkl. der Belegstellen). Sie bezahlte für die im Wesentlichen parallel zur Platzierung erfolgende Übernahme der Aktien im Durchschnitt

B-2713/2018 Seite 32 ca. die Hälfte des Platzierungspreises. Scheinbar liess sich die F._______AG (DE) damit grosse Gewinne entgehen. Erklären lässt sich die Übergabe zu vermeintlich zu tiefen Preisen nur dann, wenn die fortlau- fende Übertragung der Aktien von der F._______AG (DE) auf die E._______Ltd (BVI) als Teil der Vorbereitung eines durch eine Gruppe ko- ordinierten Verkaufs von Effekten begriffen wird (vgl. dazu hinten, E. 5.5.3.1). Sodann ist der frühe Beginn der Koordination der A._______AG mit der F._______AG (DE) in Bezug auf die D._______AG (DE) und deren Aktien hervorzuheben: Ein Geschäftsanteil an der D._______AG (DE) von 33 %, den die F._______AG (DE) infolge einer Kapitalerhöhung im Februar 2008 gezeichnet hatte, wurde bereits im April 2008 auf die eben erst gegründete E._______Ltd (BVI) übertragen. Bei der Beurkundung der Übertragung wurde die E.Ltd (BVI) durch G. vertreten. Ebenfalls an- fangs April 2008 verkaufte die A._______AG erstmals D._______AG-Ef- fekten, zu diesem Zeitpunkt also künftige Aktien, an Anleger (angefochtene Verfügung Rz. 17 m.H.). An der Gesellschafterversammlung der D._______AG (DE) vom 28. August 2009, an der die schon 2008 angekün- digte Formumwandlung der D.AG (DE) in eine AG und die Erhö- hung des Gesellschaftskapitals von EUR 100'000 auf EUR 5'190'000 be- schlossen wurden, nahmen der Beschwerdeführer und B. teil, ers- terer als Vertreter der E._______Ltd (BVI). Die enge Zusammenarbeit der beiden massgeblichen Organe der A._______AG, zugleich Inhaber der E._______Ltd (BVI), mit der F.AG (DE) und G. in Bezug auf die D.AG (DE) setzte sich in den Folgejahren fort. G. besuchte dabei mehrmals den Sitz der A.AG in Zürich, um sich mit dem Beschwerdeführer und B. in Bezug auf die D._______AG (DE) zu besprechen. Dokumentiert ist zumindest in einem Fall, dass er ein solches Treffen ein «Strategiemeeting» nannte (SA 50301173). Als Indiz einer engen Koordination der D._______AG (DE) und der F._______AG (DE) mit der A._______AG ist sodann auch die Korrespondenz dieser Ge- sellschaften mit der Direktorin der E._______Ltd (BVI) einzustufen (SA 41305033 f., 41319050, 41305048 ff., 50301357, 41305473 f.). Dabei ging es regelmässig um die Abwicklung der Übertragung von D.AG- Aktien auf die E.Ltd (BVI), die dabei mit sogenannten Aktienkauf- und -treuhandverträgen geregelt wurde, die dabei vom Beschwerdeführer und B. vorgängig mit G. abgesprochen worden waren (vgl. etwa SA 50301353; angefochtene Verfügung Rz. 19-21, 30 und 51 je m.V.). Zur Vermarktung der Effekten leisteten ebenfalls beide Seiten einen

B-2713/2018 Seite 33 wesentlichen, koordinierten Beitrag. Die A._______AG gewährleistete un- ter führender Beteiligung des Beschwerdeführers (vgl. u.a. SA 30601089; 30101011 und 30101015) die eigentliche Verkaufstätigkeit (siehe auch E. 5.1.3.2 f.); zudem bewarb sie die D.AG (DE) auf ihrer Internetseite (vgl. G01160390 1/018). Die Geschäftsführung der D.AG (DE) ih- rerseits trug zum Verkauf der Effekten bei, indem sie die Gesellschaft in ansprechend gestalteten, regelmässig in Absprache mit dem Beschwerde- führer und B. erstellten Dokumenten als ein seriöses, innovatives Jungunternehmen mit attraktiven Zahlen und grossem Wachstumspoten- zial präsentierte (SA 50301324, Argumentarium für Verkaufsgespräche [Weitere Gründe/Ziff. 5]: «Volle Auftragsbücher, schreibt schwarze Zahlen, Expansion nach Asien und USA»; vgl. der Executive Summary der D.AG (DE), G01160390 1 S. 133 ff., S. 135 ff., S. 146 ff. und S. 205). Auch Quartalsberichte bzw. Versionen hiervon erstellte die D.AG (DE) in Koordination mit den Organen der A.AG (angefochtene Verfügung Rz. 29 m.w.V. [Fn. 88]); diese vom Beschwerde- führer bestrittene Zusammenarbeit ergibt sich dabei aus den Akten (SA 50301368 betr. Zustellung eines «vorläufig letzten», zu finalisierenden Drafts des Quartalsberichts I/2014 an den Beschwerdeführer und an B.; SA 50301189, betr. Zustellung der «Endversion» des Quartals- berichts IV/2012; vgl. SA 50802199; SA 50301366 f. betr. Quartalsbericht I/2016). Wenn der Beschwerdeführer nun behauptet, es sei unklar, in wel- cher Kapazität entsprechende Anfragen von G. an ihn und an B. zugestellt worden seien und ob sie überhaupt beantwortet wur- den, überzeugt dies nicht. Einerseits werden im Geschäftsleben kaum je wiederholte Anfragen um Rückmeldung bzw. Bestätigung gerichtet, wenn diese nie beantwortet werden. Zudem ist der gegenseitige Austausch in- klusive der Kenntnisnahme und Beantwortung der Schreiben von G. durch die A.AG durchaus auch aus den Akten erkenn- bar (statt vieler vgl. SA 50301376; vgl. auch SA 50301168, E-Mail des Be- schwerdeführers vom 2. Juli 2014 an G.: «Ich möchte gerne von dir wissen, wer diese Broschüre, wann und im Auftrag von wem verfasst hat?»). Aus den Akten geht dabei namentlich hervor, dass die inhaltliche und formale Ausgestaltung von Quartalsberichten als wichtiger Teil der ge- meinsamen Arbeit eingeschätzt wurde, die auf Seiten der A._______AG wie auch von F._______AG (DE) und der D._______AG (DE) als Chefsa- che behandelt wurde. Dies weist auf eine enge Koordination im Rahmen einer Tätigkeit hin, deren aufsichtsrechtliche Einordnung vorliegend noch abzuklären sein wird (insb. hinten, E. 5.5.3). Vorab ist festzuhalten, dass dies dem Verkauf diente: Die A._______AG stellte den von ihr angeworbe-

B-2713/2018 Seite 34 nen Anlegern regelmässig Quartalsberichte und andere Dokumente mit In- formationen zur D.AG (DE) (Executive Summary, Term Sheets etc.) zu. Die Verantwortlichen der A.AG gingen dabei davon aus, dass die Zustellung solcher Dokumente verkaufsentscheidend war. Ge- mäss einer auf Nachfrage explizit bestätigten Aussage des Beschwerde- führers gegenüber der Staatsanwaltschaft war dieser überzeugt, dass ohne die Zustellung der fraglichen Dokumente keiner der Anleger eine In- vestition in die D.AG (DE) getätigt hätte (SA 50401012; 50802017). G. leistete seinerseits einen direkten Beitrag am Verkauf, indem er sich als Geschäftsführer der D.AG (DE) mit einigen grösseren potenziellen Anlegern in Zürich und in Berlin traf und ihnen das Unterneh- men präsentierte (vgl. SA 50301168, 50301204, 50401014; 30601089; vgl. auch SA 30601089, Aussage eines Anlegers: «[ein] Cold-Call von Herrn [C.]. Dann ein Treffen mit Herrn [G.]. Danach habe ich mich dazu entschieden, das zu machen.»). Der Kontakt der A.AG mit G. zwecks Koordination des Geschäfts mit D.AG-Effekten dauerte bis im Mai 2016 an (vgl. E. 5.1.3.1 f.). Für B. sind in der Zeit vom 18. Mai 2015 bis zum 11. Mai 2016 über 250 Anrufe mit G. nachgewiesen (SA 50802179 ff.; vgl. SA 50802208); der Beschwerdeführer unterhielt ebenfalls bis zumin- dest im Frühjahr 2016 noch Kontakte mit G._______ (vgl. SA 50802057 ff., 50802200-50802211; 50802208 ff.; 50802061 ff.; 30502066; 30701055). Die dargelegten Indizien belegen die von der Vorinstanz festgestellte enge Verflechtung zwischen der D._______AG (DE) und der F._______AG (DE) einerseits und der A._______AG, ihren Organen und den von diesen kon- trollierten Offshore-Entitäten anderseits; sie zeugen von der koordinierten gemeinsamen Aktivität dieser Akteure in Bezug auf den von der Vorinstanz als Emissionshaustätigkeit qualifizierten Handel mit D.AG-Effek- ten (siehe dazu hinten, E. 5.2 bis 5.6). Zur zusätzlichen Abstützung der Feststellung eines Vorgehens im Rahmen einer Gruppe im aufsichtsrecht- lichen Sinn mit Beteiligung der F.AG (DE) und der D.AG (DE) ist nun auf bestimmte weitere Informationen zu G. und zu dessen Zusammenarbeit mit dem Beschwerdeführer und B. ein- zugehen: G. war auch der Gründer und Geschäftsführer zweier Unterneh- men, deren Effekten die A._______AG ebenfalls an Anleger «vermittelte»

B-2713/2018 Seite 35 (SA 50301007, 50301116 ff.; G01160390 1 S. 187). Auch bei diesen vom Volumen her etwas weniger bedeutsamen Geschäften kam es zu einer en- gen, ähnlich organisierten Zusammenarbeit von G._______s Gesellschaf- ten mit der A.AG; diese Zusammenarbeit verdeutlicht ebenfalls die enge Verbindung der beteiligten Akteure: Bei einer dieser Gesellschaften (L.AG) wurden im Laufe des Jah- res 2009 grössere Probleme betreffend die Geschäftsführung durch G. bekannt. Im Zuge der Zuwahl eines neuen CFO kam es Medi- enberichten zufolge (vgl. insb. SA 30601166 ff., (...)) anlässlich der Über- prüfung der Bücher zur Aufdeckung von über (...) Scheinrechnungen für ein Gesamtvolumen von mehr als EUR (...) Mio.; daraufhin wurde G. als Vorstandsvorsitzender mit sofortiger Wirkung abberufen und in der Folge vom Unternehmen wegen Untreue und Betrug angezeigt. Von diesen Vorwürfen hatte die A._______AG Kenntnis, doch soweit sie die fraglichen Vorgänge innerhalb der L.AG mit Anlegern be- sprach, beschrieb sie sie als eine Art feindliche Übernahme, der G. zum Opfer gefallen sei (vgl. SA 50301168; 30601164; 50301004; 50301116 ff.). In den Akten finden sich keine Hinweise auf eine kritische Beschäftigung der A.AG mit diesen Vorwürfen oder ge- nerell mit der Frage nach der Eignung von G. als Geschäftsführer der D._______AG (DE). Angesichts der Tatsache, dass die A._______AG den Anlegern in diesem Fall Effekten eines Unternehmens (L._______AG) verkaufte, dessen Erfolg offenbar (mit Scheinrechnungen) vorgetäuscht worden war, zeugt der Umgang der A._______AG mit den Vorwürfen eben- falls von einer Gruppenverbindung zur F._______AG (DE), zur D.AG (DE) und zu G.. Dass die A._______AG im grossen Umfang Effekten der L.AG, der D.AG (DE) und einer wei- teren von G. kreierten Gesellschaft ohne kritische Auseinander- setzung mit dieser entscheidenden Personalie an Privatanleger vermittelte, liesse sich anders nicht nachvollziehen. Inzwischen wurde G. im Zusammenhang mit seiner Rolle bei der D._______AG (DE) von einem deutschen Strafgericht wegen Insolvenz- verschleppung, Bankrotts, Betruges und Untreue zu einer mehrjährigen Haftstrafe verurteilt (siehe (...)). Es habe bei der D._______AG (DE) wie- derholt unterschiedliche Jahresabschlüsse für dasselbe Jahr gegeben, ein- mal mit geringerem und einmal mit viel höherem Gewinn. Die Abschlüsse mit den höheren Erfolgszahlen wurden in Präsentationen potenziellen An-

B-2713/2018 Seite 36 legern gezeigt, während die tieferen Gewinnbeträge offiziell im Bundesan- zeiger auftauchten. Gemäss einer Sachverständigen war die D.AG (DE) dabei seit Mitte 2016 überschuldet (siehe (...)). Angesichts der Tatsache, dass das Anlegerinteresse an bestimmten Aktien stark von der Einschätzung des Werts des Unternehmens abhängt, und mit Blick auf die bereits besprochenen Indizien sowie insbesondere die Tatsa- che, dass G. in Absprache mit dem Beschwerdeführer und B._______ Entwürfe von Quartalsberichten und andere Dokumente zur D.AG (DE) erstellte, ist unausweichlich von der engen Koopera- tion mit der G. zugehörigen F._______AG (DE) und der D._______AG (DE) bei der Vermarktung der D._______AG-Effekten aus- zugehen. 5.1.3.7 Der Beschwerdeführer vermag demgegenüber mit seiner Behaup- tung, es fehle an einer massgeblichen Koordination respektive engen Ver- flechtung mit der F._______AG (DE) und der D._______AG (DE), nicht durchzudringen. Seine wiederholten, spezifischen Einwände dahingehend, dass bestimmte von der Vorinstanz hervorgehobene Kontakte zwischen der A._______AG einerseits und der F._______AG (DE) und D._______AG (DE) anderseits Ausdruck wirtschaftlich gewöhnlicher Vorgänge seien, ändern am Ergebnis der gebotenen Gesamtbetrachtung nichts. Selbst wenn die Erklärungen des Beschwerdeführers isoliert betrachtet zum Teil überzeugen könnten, lässt sich der Sachverhalt nur bei Annahme einer aufsichtsrechtlichen Gruppe unter Einschluss der D._______AG (DE) und der F._______AG (DE) in seiner Gesamtheit schlüssig begreifen. Ginge man nicht von einer engen Verflechtung mit der F._______AG (DE) aus, wäre unverständlich, warum die F._______AG (DE) trotz Kenntnis des Werts der Effekten der von ihrem Inhaber geführten D._______AG (DE) mehrmals jährlich D._______AG-Effekten zu Preisen auf die E._______Ltd (BVI) übertragen hätte, die ungefähr die Hälfte der Preise betrugen, welche die E._______Ltd (BVI) praktisch gleichzeitig durch Platzierung der Effekten bei den Anlegern realisierte. Wegen der entgangenen Gewinne hätte die F._______AG (DE) damit systematisch einen Schaden erwirtschaftet, wäh- rend sich die wirtschaftlich Berechtigten der E.Ltd (BVI), also der Beschwerdeführer und B., Einnahmen in zweistelliger Mio.-Höhe aus dem Geschäft mit D._______AG-Effekten zuführen liessen.

B-2713/2018 Seite 37 Eine weitergehende Auseinandersetzung mit den spezifischen Einwänden und Deutungen von Sachverhaltselementen des Beschwerdeführers erüb- rigt sich angesichts der klaren Indizienlage. Es ist nicht zu beanstanden, dass die Vorinstanz von einem im aufsichtsrechtlichen Sinn gruppenweise koordinierten Vorgehen im Zusammenhang mit dem Geschäft mit Effekten der D._______AG (DE) ausging, an dem sich namentlich einerseits die A._______AG und ihre Organe und anderseits die F._______AG (DE) und die D._______AG (DE) beteiligten. 5.1.3.8 Ein Teil der von der E._______Ltd (BVI) vermittels der A._______AG an Anleger verkauften Effekten ist auf ursprüngliche Beteili- gungen der H._______Ltd und der J._______Ltd an der D._______AG (DE) zurückzuführen. Der Beschwerdeführer bestreitet jedenfalls in allge- meiner Weise das Vorliegen einer Gruppenverbindung zur H._______Ltd, zur J.Ltd und zu M.. Die Vorinstanz hält zwar keine Grup- penzugehörigkeit dieser Gesellschaften fest, nimmt aber gleichwohl an, deren Erwerbsgeschäfte mit D._______AG-Effekten könnten nicht als wirt- schaftlich real eingestuft werden. Die H._______Ltd ist eine Gründungsgesellschafterin der D._______AG (DE). Sie verfügte nach deren Formumwandlung über 492'737 D._______AG-Aktien, wovon sie 100'000 anfangs 2010 auf die E._______Ltd (BVI) und 392'737 im Dezember 2010 auf die F._______AG (DE) übertrug, wobei letztere die Effekten später ebenfalls der E._______Ltd (BVI) abtrat. Ein Indiz für eine Gruppenverbindung ist die Tatsache, dass die H._______Ltd ebenso wie die F._______AG (DE) an der Gesellschafterversammlung der D.AG (DE) vom 28. August 2009 aufgrund von Bestimmungen des deutschen GmbH-Rechts nicht an der Abstimmung zur Entlastung von G. als Geschäftsführer teil- nehmen durfte (SA 50301056 ff.). Ein weiteres ist die Tatsache, dass ge- mäss Term-Sheet zur D._______AG (DE) aus dem Jahr 2010 eine Beteili- gung von 10 % der «Geschäftsleitung/Aufsichtsrat» der D._______AG (DE) zugeordnet wird, womit die Beteiligung der H._______Ltd gemeint sein musste; daneben waren 25 % der F._______AG (DE), 40 % der E._______Ltd (BVI) und 25 % einem «strategischen Investor» aus Hong Kong (d.h. der J._______Ltd, dazu sogleich) zugeordnet. Noch deutlicher illustriert sich die enge Verflechtung der H._______Ltd mit der F._______AG (DE) und damit die Zugehörigkeit zur Gruppe daran, dass die E._______Ltd (BVI) den Preis für die ihr von der H._______Ltd über- tragenen Aktien nicht an die H._______Ltd überwies, sondern gemäss ei- nem Vertrag vom 3. Februar 2010 auf ein Konto der F._______AG (DE)

B-2713/2018 Seite 38 (SA 41305370 und 41305373 § 3). Sodann erhielt die H._______Ltd infolge der Kapitalerhöhung vom 28. August 2009 durch Sacheinlagen der F._______AG (DE) trotz einer damit verbundenen Regelung des Verwäs- serungsschutzes keine neuen Aktien zugeteilt (SA 40801203 f.), dies im Unterschied zur E.Ltd (BVI), zu M. und zur J._______Ltd; die H._______Ltd wurde diesbezüglich gleich behandelt wie die F._______AG (DE) selbst. Dies ergibt nur Sinn, wenn die H._______Ltd wirtschaftlich der gleichen Person zuzurechnen ist wie die F.AG (DE), also G.. Aufgrund dieser Umstände und in Betrachtung des zur F.AG (DE) und zu G. Gesagten (E. 5.1.3.5-5.1.3.7) ist festzuhalten, dass auch die H._______Ltd zur Gruppe im aufsichtsrechtli- chen Sinn gehörte, im Rahmen welcher die A._______AG und ihre führen- den Organe gemeinsam mit anderen Akteuren ein Geschäft mit D._______AG-Effekten betrieben (dieses Geschäft wird in aufsichtsrecht- licher Hinsicht hinten zu beurteilen sein, siehe E. 5.2-5.7). Auch die J._______Ltd ist Gründungsgesellschafterin der D.AG (DE) (GmbH). Ihre Beteiligung von 25 % übertrug sie auf die vom Be- schwerdeführer und B. beherrschte K.Corp (BVI) (vgl. SA 50301171 f.). Diese übertrug die Beteiligung für EUR 8'693'250.- auf die ebenso dem Beschwerdeführer und B. gehörende E.Ltd (BVI), welche sie sodann mithilfe der vom Beschwerdeführer und B. kontrollierten A.AG bei unabhängigen Privatanlegern verkaufte. Bereits dies ist ein Indiz auf die Gruppenzugehörigkeit. Weiter schrieb der Beschwerdeführer in einer E-Mail an G. im Juli 2014, er habe ihm mit der D._______AG (DE) einen Neuanfang ermöglicht; damit spielte er auf die Probleme G._______s bei der L._______AG an (dazu vorne, E. 5.1.3.6). Das lässt vermuten, dass der Beschwerdeführer bereits vor der Beteiligung der E._______Ltd (BVI) an der D._______AG (DE) bei letzterer involviert war. Möglich wäre dies über die Beteiligung der J._______Ltd gewesen; dies ist jedenfalls insofern plausibel, als es sich gemäss einer nicht spezifisch bestrittenen Angabe der Vorinstanz bei der J._______Ltd respektive bei einer der dahinter stehenden Personen um eine frühere «Kundin» bzw. um einen «Kunden» des Beschwerdeführers handeln soll. Es ist somit zumindest von einem vorbestehenden Geschäfts- verhältnis auszugehen. Die J._______Ltd hielt als Gründungsgesellschaf- terin bis zu 25 % der Stammanteile der D.AG (DE) (GmbH) und war folglich unter anderem an der Einsetzung von G. zum Ge- schäftsführer per ausserordentlicher Generalversammlung am 28. Februar 2008 beteiligt (SA 40801144); über ihre Vertretung im Aufsichtsrat trug die J.Ltd später dazu bei, G. im Jahr 2009 zum alleinigen

B-2713/2018 Seite 39 Vorstandsmitglied der D._______AG (DE) zu ernennen. Auf die Gruppen- zugehörigkeit weist zudem hin, dass gegenüber den Anlegern irreführende Angaben zur Beteiligung der J._______Ltd gemacht wurden: Auf Term- Sheets der D._______AG (DE) war jahrelang ein «strategischer Investor aus Hong Kong» als Miteigentümer (25 %) der D._______AG (DE) aufge- führt, womit die J.Ltd mit Sitz in London gemeint war, deren zeich- nungsberechtigte Vertreter, das Ehepaar O. aus (...), über eine Geschäftsadresse in Hong Kong verfügten (vgl. SA 40802003; 40801458; 40801309 f.). Obwohl die Beteiligung der J._______Ltd im Jahr 2011 der K._______Corp (BVI) abgetreten wurde, war noch auf Term Sheets für das Jahr 2014 die Beteiligung eines «strategischen Investors aus Hong Kong» angegeben (SA 50802170 ff.; 50802165; 50802153). Sodann ist der Preis für den Kauf der Beteiligung der J._______Ltd durch die K._______Corp (BVI) hervorzuheben: Gemäss handschriftlicher Notiz der Direktorin der E._______Ltd (BVI) vom 31. Mai 2011 wurden die Aktien eines «Chinesen» zu EUR 3.60 gekauft, um sie mit Gewinn weiterzuverkaufen (SA 50802292). Zu dieser Zeit bot die E._______Ltd (BVI) über die A._______AG den Anlegern jedoch Aktien der D._______AG (DE) zum Preis von EUR 9.10 an (vgl. SA 50802178). Da nicht davon ausgegangen werden kann, dass ein «strategischer» Investor (J._______Ltd), der über- dies im Aufsichtsrat der D._______AG (DE) vertreten ist, seine Beteiligung anderen Miteigentümern (der E._______Ltd (BVI)) unter gewöhnlichen Umständen zu wenig mehr als einem Drittel des zu dieser Zeit von der A._______AG erzielten Preises übergibt, ist von einem Aktienverkauf aus- zugehen, der nicht «at arm’s length» erfolgte; dies nötigt zur Schlussfolge- rung, dass die J._______Ltd eng mit der E._______Ltd (BVI) und mit den anderen Beteiligten der Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn verflochten war und selbst als Gruppenbeteiligte anzusehen ist. Aus den dargelegten Gründen ist, zumal die gebotene Beweiswürdigung keine anderen Schlüsse zulässt, von der Zugehörigkeit sowohl der J._______Ltd als auch der H.Ltd zur streitgegenständlichen Gruppe auszugehen. Nicht erwiesen und in beweiswürdigungsrechtlicher Hinsicht nicht annehmbar – und von der Vorinstanz auch nicht behauptet – ist hingegen eine enge Verflechtung von M. mit der Gruppe. Er war früherer Geschäftsführer der D._______AG (DE) (GmbH), legte sein Amt jedoch am 18. August 2009, vor der Generalversammlung vom 28. August 2009, aus gesundheitlichen Gründen mit sofortiger Wirkung nieder (SA 40801183); wenig später wurde seine Beteiligung an der D._______AG (DE) im Umfang von 519'000 Aktien auf die F._______AG (DE) übertragen.

B-2713/2018 Seite 40 5.1.3.9 Praxisgemäss unbeachtlich für die Sachverhaltserstellung in Bezug auf die Kriterien einer Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn ist, ob der Be- schwerdeführer mit einer allfälligen Absicht handelte, finanzmarktrechtliche Bestimmungen zu umgehen. Eine solche Absicht ist zwar typisch für Grup- pen im aufsichtsrechtlichen Sinn, aber kein Begriffsmerkmal (vgl. vorne, E. 5.1.2.1). Davon abgesehen wäre vorliegend wegen der verschleierten Be- teiligungsverhältnisse und der kaschierten Kapitalflüsse zugunsten des Be- schwerdeführers und von B._______ ohnehin von einer gewissen Umge- hungsabsicht bei der Durchführung des Gruppengeschäfts (zu dessen Ein- stufung siehe nachfolgend, E. 5.2-5.7) auszugehen. 5.1.4 Abschliessend lässt sich festhalten, dass die vom Beschwerdeführer teilweise bestrittene Sachverhaltserstellung der Vorinstanz betreffend das Vorliegen einer Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn, an der sich unter an- derem die A._______AG und der Beschwerdeführer beteiligten, soweit rechtserheblich weder unrichtig noch unvollständig ist. Die Feststellung, der Beschwerdeführer, die A.AG und B. hätten gemein- sam mit anderen Beteiligten wie der F._______AG (DE) und der D._______AG (DE) eine Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn gebildet, die ein koordiniertes, gemeinsames Geschäft mit Effekten der D._______AG (DE) durchführte, ist nicht zu beanstanden. Was die Einwände des Be- schwerdeführers betreffend die eigene Tätigkeit für die A._______AG und die Beteiligung an der Gruppentätigkeit anbelangt, kann zwar von einer ge- sundheitsbedingt verringerten Beteiligung des Beschwerdeführers am Ta- gesgeschäft der A._______AG ab Sommer 2014 ausgegangen werden, was auch nicht umstritten ist, doch ändert dies im Ergebnis nichts am Be- fund der massgeblichen Beteiligung des Beschwerdeführers am Geschäft der Gruppe mit D._______AG-Effekten, an welchem sich die A.AG unter Leitung von B. und des Beschwerdeführers spätestens ab April 2008 durch die streitgegenständliche Vermarktung der Effekten beteiligte. Aufgrund der Gruppenkonstellation ist nun unter Einnahme einer Gesamt- betrachtung zu prüfen, ob dieses Geschäft betreffend den Verkauf von D._______AG-Effekten von der Vorinstanz zu Recht als bewilligungslos ausgeübte, bewilligungspflichtige Emissionshaustätigkeit qualifiziert wor- den ist. Eine solche Tätigkeit setzt voraus, dass eine Gesellschaft oder eine Gruppe, die hauptsächlich im Finanzbereich tätig ist (Art. 2 Abs. 1 aBEHV), gewerbsmässig Effekten, die von Drittpersonen ausgegeben worden sind, fest oder in Kommission übernimmt und diese öffentlich auf dem Primär- markt anbietet (Art. 10 Abs. 1 aBEHG i.V.m. Art. 3 Abs. 2 aBEHV):

B-2713/2018 Seite 41 5.2 Ein öffentliches Anbieten von Effekten liegt vor, wenn ein unbestimmter Personenkreis angesprochen wird, der nicht im Vornherein begrenzt ist (vgl. Urteil des Bundesgerichts 2C_276/2009 vom 22. September 2009 E. 4.1; Urteil des BVGer B-4409/2008 vom 27. Januar 2010, E. 7.2; PETER BÖCKLI, Schweizerisches Aktienrecht, 4. Aufl., Zürich 2009, § 2 N. 103). Eine grössere Zahl angesprochener Anleger oder eine breite Streuung der verkauften Effekten sind Indizien eines öffentlichen Angebots (vgl. BGer- Urteil 2C_558/2019 vom 26. Mai 2020 E. 2.2 [betr. Vermittlung von 58'000 Aktien an 32 bzw. 33 Käufer und von 8000 Aktien an fünf Käufer]; vgl. auch BGE 137 II 284 E. 5.3.2). Die E._______Ltd (BVI) hat durch die Vermittlungs- und Verkaufstätigkeit der A._______AG zwischen dem 3. April 2008 und dem 6. Mai 2016 Effek- ten der D._______AG (DE) an mindestens 200 Anleger veräussert (vgl. SA 31301001 ff. m.V. auf die spezifischen Belegstellen). Dazu kontaktierten die eigens hierin geschulten, auf Provisionsbasis entschädigten Verkäufer der A._______AG zumeist per Kaltanruf eine unbestimmte Anzahl potenzi- eller Anleger. Der Beschwerdeführer selbst beteiligte sich in führender Weise an der entsprechenden Verkaufstätigkeit. Zudem wurde die Investi- tion in die D._______AG (DE) auf der Webseite der A._______AG bewor- ben. Ein solches Vorgehen richtet sich an eine unbegrenzte Zahl und ist als öffentliches Angebot einzustufen (vgl. BGE 136 II 43 E.4.2; Urteil des BVGer B-1186/2013 vom 10. Dezember 2013 E.3.2 f.). 5.3 Abzuklären ist, ob zum Zweck der öffentlichen Platzierung eine Über- nahme (fest oder in Kommission) der von der E._______Ltd (BVI) über die A._______AG an unabhängige Anleger veräusserten D._______AG-Effek- ten erfolgte. 5.3.1 Der Beschwerdeführer ordnet die von der A._______AG vermittelten Effekten überwiegend nicht dem Primärmarkt zu und bestreitet damit im Ergebnis auch, dass diese von der E._______Ltd (BVI) zwecks erstmaliger Platzierung fest übernommen worden seien. Die Vorinstanz nimmt an, die von der A._______AG gehandelten D._______AG-Effekten seien durch die Gruppe fest übernommen worden, um sie öffentlich zu platzieren. Nicht erforderlich sei dabei, dass das Emis- sionshaus alle neu ausgegebenen Effekten übernehme; es reiche, wenn nur ein Teil hiervon zur öffentlichen Anbietung an Anleger gezeichnet werde. Laut Vorinstanz hatte der ursprüngliche Kauf eines Stammanteils von 33 % an der D._______AG (DE) (GmbH) durch die E._______Ltd

B-2713/2018 Seite 42 (BVI) überdies zum Zweck, der D._______AG (DE) finanzielle Mittel zu be- schaffen, da vereinbart war, den Kaufpreis von der Verkäuferin (F._______AG (DE)) an die Emittentin weiterzuleiten. 5.3.2 Die bewilligungspflichtige Emissionshaustätigkeit nach Art. 10 Abs. 1 aBEHG i.V.m. Art. 2 Abs. 1 und Art. 3 Abs. 2 aBEHV setzt voraus, dass neu geschaffene oder noch nicht im Markt befindliche Effekten von einer Dritt- person übernommen werden, um sie öffentlich anzubieten (vgl. BGE 136 II 43 E. 4.1; Urteile des BVGer B-5274/2015 vom 22. Mai 2018 E.7.4; B 7861/2008 vom 24. September 2009 E. 6.1.1). Das Emissionshaus ist beim Verkauf der Effekten Partei und nicht bloss deren Vermittler (vgl. BGE 137 II 383 E. 9.1; PHILIPPE BORENS, Finanzmarkt: Börsen und Effektenhändler, in: Fachhandbuch Verwaltungsrecht, Biaggini/Häner/Saxer/Schott [Hrsg.], Zürich et al. 2015, S. 147). Vorausgesetzt ist zudem, dass die Übernahme der Effekten fest oder in Kommission erfolge. Dieses Begriffspaar des Art. 3 Abs. 2 aBEHV ist in der Nachfolgebestimmung des Bundesgesetzes vom 15. Juni 2018 über die Finanzinstitute (FINIG; BBl 2018 3557 ff.) nicht mehr enthalten (s. Art. 12 lit. a FINIG, der nur von «Übernahme» spricht). Erwäh- nung findet es in Art. 44 Abs. 1 lit. c FINIG, der Aufgaben von Wertpapier- häusern beschreibt. Das neue Recht, mit dem an der Regelung der Bewil- ligungspflicht für Effektenhändler in materieller Hinsicht nichts geändert werden sollte (Botschaft FIDLEG/FINIG, BBl 2015 8901 ff.), widerspiegelt mit dieser Anpassung die bereits im bisherigen Recht vor allem deskriptive Funktion des Begriffs der Übernahme «fest oder in Kommission». Die Festübernahme tritt in unterschiedlichen Formen auf. Beim Fixed Price Underwriting erwirbt das Emissionshaus die Effekten zu einem vertraglich unter Berücksichtigung der Marktlage und von Vergleichswerten geregel- ten Preis, um sie in eigenem Namen und auf eigene Rechnung öffentlich zu platzieren. Das Emissionshaus geht dabei typischerweise das Risiko ein, nicht für alle übernommenen Effekten Abnehmer zu finden (Platzie- rungsrisiko), und wird dafür mit einer Übernahmekommission entschädigt (vgl. EMCH/RENZ/ARPAGAUS et al., Das Schweizerische Bankgeschäft, 7. Aufl., 2011, S. 692 Rz. 2065 f.; STEFAN WALLER, Das Underwriting Ag- reement, Zürich 2010, S. 102 f.; MIRJAM EGGEN, Produktregulierung im Fi- nanzmarktrecht, Bern 2015, S. 27 m.H.). Beim Bookbuilding übernimmt das Emissionshaus die Effekten dagegen üblicherweise zum Nominalwert. Der unter Hinzuziehung potentieller Investoren ermittelte Platzierungspreis wird nach Abschluss der Zeichnungsfrist anlässlich der Zuteilung der Ef- fekten festgelegt. Das Agio geht an den Emittenten. Das Emissionshaus schränkt dabei sein Platzierungsrisiko ein (vgl. LUCAS FORRER/FELIX ZUUR,

B-2713/2018 Seite 43 GesKR 4/2019, S. 653 f.; DANIEL DAENIKER, Underwriting Agreement – Rechtliche Grundlage von öffentlichen Aktienangeboten schweizerischer Gesellschaften, in: Rolf Watter [Hrsg.], Rechtsfragen beim Börsengang von Unternehmen, Zürich 2002, 159 ff., S. 169 und 175; EMCH/RENZ/ARPAGAUS et al., a.a.O., S. 692 Rz. 2066). In der Praxis kann die Festübernahme von diesen Grundtypen abweichen. Die für die eine oder andere Form der Fest- übernahme typischen Elemente sind nicht ohne weiteres begriffsnotwendig i.S.v. Art. 3 Abs. 2 aBEHV i.V.m. Art. 2 Bst. d aBEHG, da diese Bestimmun- gen mit Blick auf den Normzweck des Anleger- und Funktionsschutzes aus- zulegen sind (Urteil des BVGer B-5274/2015 vom 22. Mai 2018 E. 7.4; vgl. Urteil des BVGer B-4409/2008 vom 27. Januar 2010 E. 7.6.2). Eine Emis- sionshaustätigkeit kann folglich auch vorliegen, wenn das Emissionshaus keine Übernahmekommission erhält oder faktisch kein oder nur ein be- schränktes Platzierungsrisiko trägt (vgl. BVGE 2019 IV/4 E. 4.3.5; Urteil des BVGer B-5274/2015 vom 22. Mai 2018 E. 7.4; vgl. auch Urteil des BGer 2C_571/2018 vom 30. April 2019 E. 3.1 und 4.3). Ebenfalls kein Be- griffsmerkmal ist der Mittelrückfluss an den Emittenten nach der Platzie- rung. Hierzu kommt es im Bookbuilding-Verfahren, nicht aber beim Fixed Price Underwriting, wo der Emittent das Kapital in Form des vom Emissi- onshaus zu bezahlenden «fixen Preises» gegebenenfalls vorab aufnimmt (vgl. ZUUR/FORRER GesKR 4/2019 S. 654). Das Fehlen eines verbreiteten Merkmals der Festübernahme führt nicht bereits dazu, dass keine Unter- stellungspflicht gegeben ist, zumal die Gefährdung von Anleger- und Marktinteressen bei untypischen Formen der Festübernahme nicht gerin- ger ist. Ebenso schliesst die Übernahme nur eines Teiles der zu emittieren- den Aktien nicht aus, dass eine Festübernahme vorliege (vgl. Urteile des BVGer B-5274/2015 vom 22. Mai 2018 E. 7.4; B 7861/2008 vom 24. Sep- tember 2009 E. 6.1.1; B-8227/2007 vom 20. März 2009 E. 4.3; BGE 136 II 43 E. 4.1). 5.3.3 Gemäss Kooperationsvertrag der A._______AG mit der E._______Ltd (BVI), den die A._______AG der FINMA im April 2010 zu- stellte, verpflichtete sich die A._______AG, für die von der E._______Ltd (BVI) übernommenen Aktien Käufer für einen festgelegten (Mindest-)Preis zu finden. Beim Verkauf von Aktien zum Mindestpreis stand ihr gemäss Vertrag eine Provision von ca. 25 % des Preises zu. Ein wesentlicher Anteil der von der E._______Ltd (BVI) verkauften Aktien stammte aus einem von ihr im April 2008 übernommenen Stammanteil an der D._______AG (DE) (GmbH) von 33 % und den hieraus mit der am 28. August 2009 beschlos- senen Formumwandlung der D._______AG (DE) zur Aktiengesellschaft

B-2713/2018 Seite 44 entstandenen Aktien. Zudem kaufte die E._______Ltd (BVI) weitere Effek- ten anderen Gruppengesellschaften ab (vgl. hinten, E. 5.5.3). Schliesslich erlangte die E._______Ltd (BVI) Aktien durch Wandelung einer von der F._______AG (DE) übernommenen Wandelanleihe. Aus den Akten geht hervor, dass die Platzierung der Aktien für die E._______Ltd (BVI) der einzige Grund war, Effekten der D._______AG (DE) zu übernehmen (vgl. SA 41305341, Aussage der Direktorin der E._______Ltd (BVI), diese Gesellschaft sei «einzig zwecks Erwerbs, Hal- tens und Weiterveräusserns» einer grösseren Beteiligung an der D._______AG (DE) gegründet worden; SA 41305473 f.: die Umwandlung der (GmbH) D._______AG (DE) in eine Aktiengesellschaft war für die E.Ltd (BVI) «von wesentlicher Bedeutung»; SA 50802031, Aus- sage von B. betr. einen Vertrag der E._______Ltd (BVI) mit der F._______AG (DE): ohne Endgewinn würde man das auch nicht machen, irgendjemand «muss dann das [die Effekten] auch weitergeben»). Da keine Rückgabemöglichkeit vorgesehen war, trug die E._______Ltd (BVI) dabei theoretisch ein Platzierungsrisiko, das allerdings faktisch we- gen gewisser Übernahmebedingungen und wegen des Vorgehens der Gruppe beim Verkauf regelmässig gering war: So war der gruppeninterne Preis für die Effekten zum Teil erst dann zu bezahlen, wenn die E._______Ltd (BVI) die Aktien bereits weiterverkauft hatte (SA 41305225 § 2; vgl. SA 41305373 § 2; vgl. SA 31201026 f.). Durch koordinierte Kon- trolle der D._______AG (DE) (vgl. E. 5.1.3.3-5.1.3.7), durch Einflussnahme auf die zur Gesellschaft verbreiteten Informationen sowie mithilfe der zum Teil fragwürdigen Vermarktungstechniken (vgl. E. 5.5.3.1 f.) war es der Gruppe zudem möglich, gegenüber den Anlegern die D._______AG (DE) wertvoller und erfolgreicher darzustellen, als sie es war. Mangels objektiver Vergleichsdaten war es für die Anleger schwierig, die Informationen zu überprüfen. Die E._______Ltd (BVI) veräusserte die Effekten unter diesen Umständen zu Preisen, die stets weit über den Preisen lagen, welche sie für die Erstehung der Effekten gruppenintern bezahlte. Die Verkaufspreise betrugen im Schnitt ungefähr das Doppelte des von der E._______Ltd (BVI) ihrerseits bezahlten Kaufpreises (SA 31304001 ff.; 31303001; vgl. SA 31307001). Mit der operativen Entwicklung der D._______AG (DE) lässt sich der Preisunterschied nicht erklären, da der Zeitpunkt der gruppenin- ternen Übernahme durch die E._______Ltd (BVI) und jener des Verkaufs an Anleger in der Regel sehr nahe beieinander lagen (SA 31201097 ff.; 21301021). Die Staatsanwaltschaft ging zudem von umfangreichen Leer- verkäufen von Aktien aus, weil die E._______Ltd (BVI) die Aktien zum Teil

B-2713/2018 Seite 45 erst kaufte, nachdem sie diese bereits über die A._______AG weiterver- kauft hatte (SA 31201026 f.: gemäss Polizeirapport betraf dies über die Hälfte von ca. 7 Mio. Aktien der D._______AG (DE), die von der A._______AG an Anleger «vermittelt» worden waren; vgl. SA 31303001, 31304001 ff., 31201038; 31305001 ff.; 21301020 ff.; 41101066 f.). Wie es sich damit verhält, kann hier offen bleiben, zumal die Gruppe als solche die zu platzierenden D._______AG-Effekten nicht erst bei Erwerb durch die E._______Ltd (BVI) übernahm, sondern bei Übernahme respektive Zeich- nung der Effekten durch die F._______AG (DE) und andere Gesellschaften der Gruppe (vgl. hinten, E. 5.5.3, betr. die Einstufung der gruppeninternen Geschäfte als wirtschaftlich nicht real). Da damit aus Gruppensicht keine Unterdeckungssituation bestand, stehen die fraglichen Leerverkäufe der E._______Ltd (BVI) der Einstufung der Beschaffung der vermittelten D._______AG-Effekten als Übernahme zwecks Platzierung nicht entge- gen. Atypisch ist die (Fest-)Übernahme der D._______AG-Effekten durch die Gruppe hinsichtlich der für den Emittenten generierten Mittel: Zu einem Mittelrückfluss an die D._______AG (DE) führte zwar der Verkauf der 1'712'700 Aktien, die aus dem Stammanteil der E._______Ltd (BVI) her- vorgingen (SA 41305472 und 41305497). Es sollten hieraus EUR 6.7 Mio. des eingenommenen Kapitals von insgesamt EUR 66 Mio. (SA 31302001 ff.) an die D._______AG (DE) fliessen. Darüber hinaus war der Emittent nicht am Erlös aus der Platzierung seiner Effekten durch die A._______AG beteiligt. Dies zeugt davon, dass die Übernahme der D._______AG-Effek- ten anders als bei der ordentlichen Emissionshaustätigkeit final auch gar nicht die Generierung von Kapital für den Emittenten bezweckte. Für die Frage, ob eine Festübernahme vorliegt, ist indes nicht entscheidend, wel- chen Anteil am mittels Platzierung der Effekten generierten Kapital der Emittent erhielt. Der Gesetzesbegriff der Festübernahme i.S.v. Art. 3 Abs. 2 aBEHV setzt denn auch nicht voraus, dass der bei Übernahme der Ef- fekten bezahlte Preis respektive die Mittelrückflüsse einen gewissen Pro- zentsatz des durch die Platzierung aufgenommenen Kapitals betragen (vgl. Urteil des Bundesverwaltungsgerichts B-8244/2007 vom 20. März 2009 E. 4.7). Generiert eine Gruppe durch Vermarktung eines angeblich kapitalsuchenden Emittenten Investorengelder, von denen dann nur ein re- lativ geringer Teil dem Emittenten zukommt, besteht naturgemäss eine im Vergleich zu typischen Emissionshaustätigkeiten von Banken nicht etwa geringere, sondern vielmehr eine grössere Anleger- und Marktgefährdung. Daher ist das Kriterium der Übernahme auch aus teleologischen Gründen nicht so auszulegen, dass Gruppensachverhalte dieser Art wegen des

B-2713/2018 Seite 46 blossen Unterschieds zu typischen Formen der Festübernahme von der Bewilligungspflicht ausgeklammert blieben. Gerade wo Anzeichen einer Täuschung der Anleger hinsichtlich des Preises der Effekten, des Werts des Unternehmens oder der Verwendung des Kapitals bestehen (vgl. dazu hinten, E. 5.5.3.1 f.), muss für die Einstufung als Festübernahme i.S.v. Art. 3 Abs. 2 aBEHV (bzw. für die Einstufung als Übernahme i.S.v. Art. 12 lit. a FINIG) unbeachtlich bleiben, in welchem Umfang die Gruppe Gelder an den Emittenten weiterleitet. Kurz, der zentrale Wesenszug einer Übernahme i.S.v. Art. 3 Abs. 2 aBEHV ist vorliegend bereits dadurch gegeben, dass die Übernahme der Effekten durch die E._______Ltd (BVI) respektive die Gruppe zu Platzierungszwe- cken erfolgte. Damit ist für die von der E._______Ltd (BVI) gruppenintern erstandenen oder direkt gezeichneten und an unabhängige Anleger ver- kauften Effekten von einer Festübernahme im Hinblick auf die öffentliche Platzierung i.S.v. Art. 3 Abs. 2 aBEHV auszugehen. Das Vorliegen anderer typischer Merkmale der Festübernahme erhärten diesen Befund. 5.4 Bewilligungspflichtig ist die Emissionshaustätigkeit nur, wenn die Effek- ten einer «Drittperson» übernommen werden (Art. 3 Abs. 2 aBEHV). Die Emission eigener Effekten ist nicht bewilligungspflichtig. Die blosse Zuge- hörigkeit des Emittenten zur Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn, die ko- ordiniert Effekten im Publikum platziert, führt indessen nicht dazu, dass die entsprechende Tätigkeit als Selbstemission einzustufen wäre. Der formal- juristisch unabhängige Emittent ist vielmehr ungeachtet der Gruppenzuge- hörigkeit als Drittperson i.S.v. Art. 3 Abs. 2 aBEHV einzustufen (ausführlich BVGE 2019 IV/4 E. 4.3.7 m.H.; vgl. BGE 135 II 356 E. 4; Urteile des BGer 2C_726/2020 vom 5. August 2021 E. 4.4; 2C_729/2020 vom 5. August 2021 E. 5.4; 2C_558/2019 vom 26. Mai 2020 E. 2.4; 2C_1068/2017 und 2C_1070/2017 vom 9. Oktober 2018 E. 2.3.3; 6B_922/2016 vom 14. Juli 2017 E. 2.2.4; Urteile des BVGer B-5657/2016 vom 5. Juni 2018 E. 5.1.2, B-5274/2015 vom 22. Mai 2018 E. 8, B-3259/2009 vom 7. Oktober 2010 E. 5 und B 7861/2008 vom 24. September 2009 E. 6). Eine restriktive Ausle- gung von Art. 3 Abs. 2 aBEHV dahingehend, dass ein Emittent bei Grup- penzugehörigkeit nicht als «Drittperson» einzustufen wäre, liesse sich in teleologischer Hinsicht nicht rechtfertigen (vgl. BVGE 2019 IV/4 E. 4.3.7.2). Da die E._______Ltd (BVI) mithilfe der A._______AG nicht etwa eigene Aktien platzierte – was der Beschwerdeführer nicht bestreitet –, sondern im Verbund mit den übrigen Akteuren der Gruppe die Aktien der

B-2713/2018 Seite 47 D._______AG (DE), ist von der Übernahme der Effekten einer Drittperson (Art. 3 Abs. 2 aBEHV) auszugehen. 5.5 Zu prüfen ist, ob die streitgegenständliche Platzierung der D._______AG-Effekten auf dem Primärmarkt erfolgte. 5.5.1 Die Vorinstanz nimmt an, die von der A._______AG an Anleger ver- mittelten Effekten seien auf dem Primärmarkt gehandelt worden. Sie ver- weist auf den wirtschaftlich nicht realen Charakter der vorgängigen, grup- peninternen Geschäfte mit diesen Effekten. Zudem stuft sie die im August 2009 infolge von Kapitalerhöhungen und der Formumwandlung der (GmbH) D._______AG (DE) zur Aktiengesellschaft entstandenen Aktien als neu ein. In Bezug auf spezifische Aktienbestände begründet sie die Zu- ordnung zum Primärmarkt wie folgt: Der von der F._______AG (DE) ge- zeichnete Stammanteil von EUR 33'000.- sei anlässlich der Kapitalerhö- hung im Februar 2008 im Hinblick auf die Formumwandlung der (GmbH) D._______AG (DE) erfolgt. Kurz darauf habe dann die (soeben erst ge- gründete) E._______Ltd (BVI) diesen Stammanteil im Hinblick auf die Plat- zierung der hieraus resultierenden Aktien übernommen. Auf dem Primär- markt seien auch alle Effekten gehandelt worden, welche die F._______AG (DE) in den folgenden Jahren zeichnete und auf die E._______Ltd (BVI) übertrug, sowie jene Aktien, die von der E._______Ltd (BVI) mittels Wan- delschuldverschreibung erworben und später an Anleger verkauft wurden. Auch die aus Beteiligungen der H._______Ltd und der J._______Ltd stam- menden D._______AG-Effekten, welche die E._______Ltd (BVI) ver- kaufte, ordnet die Vorinstanz dem Primärmarkt zu. Der Beschwerdeführer will seine Tätigkeit für die A._______AG und die E._______Ltd (BVI) als blosse Beteiligung an der Vermittlung der Aktien unabhängiger, jedenfalls nicht eng verflochtener Gesellschaften verstan- den wissen, welche ihre Effekten zum Weiterverkauf zur Verfügung gestellt hätten. Mit diesen sei höchstens lose zusammengearbeitet worden. Die Begriffe des «öffentlichen Angebots» und des «Primärhandels» bzw. des «erstmals Begebens» stünden in keinem zwingenden Zusammenhang; je- der Primärhandel, ob öffentlich oder nicht, führe dazu, dass der nachfol- gende Handel zwischen Anlegern Sekundärhandel sei. Weiter bringt der Beschwerdeführer vor, die von der Vorinstanz zitierte Praxis zu Gruppen beziehe sich auf Fallkonstellationen betreffend die Veräusserung von Ak- tien von Gesellschaften, die keine reale Geschäftstätigkeit verfolgt hätten und bei denen es nur darum ging, die als Verkaufsobjekt betrachteten Ak- tien zu Phantasiepreisen öffentlich anzubieten; dies nachdem die Aktien

B-2713/2018 Seite 48 innerhalb der Gruppe gehandelt wurden, um ein Verkaufsargument zu schaffen. Auf die D._______AG (DE), die eine reale operative Tätigkeit ver- folgt habe, sei diese Praxis nicht anwendbar. Es bestehe kein Scheinsach- verhalt. Den vorgängigen Erwerbsgeschäften Dritter, insbesondere der F._______AG (DE), sei zu Unrecht keine reale, wirtschaftliche Bedeutung zugemessen worden. Es habe keine personellen oder räumlichen Über- schneidungen zwischen der A._______AG und E._______Ltd (BVI) einer- seits und der F._______AG (DE) und der D._______AG (DE) anderseits gegeben. Die Gesellschaften hätten jedenfalls nach Wissen des Be- schwerdeführers absolut unabhängig voneinander gehandelt. Die vermit- telten Aktien der D._______AG (DE) seien im Verkaufszeitpunkt bereits breit unter Aktionäre ohne gegenseitige Bindung gestreut gewesen. Die E._______Ltd (BVI) habe die von der A._______AG vermittelten Effekten aus den Beständen unabhängiger Aktionäre der D._______AG (DE) über- nommen, insbesondere von der F._______AG (DE), der K._______Corp (BVI) und der H._______Ltd Diesbezüglich läge eindeutig Sekundärmarkt- handel vor. Gewisse vorbestehende, lose Verbindungen zwischen der Emittentin und den Zeichnern der Effekten, die der Beschwerdeführer nicht bestreitet, bestünden bei nicht-öffentlichen Zeichnungen häufig, könnten jedoch für sich alleine nicht zur Qualifikation als Emissionshaus führen. Die Vorinstanz habe nicht dargelegt, inwiefern zwischen den involvierten Per- sonen eine «enge», nicht bloss eine «lose» Verbindung bestehe. Das zeit- liche Auseinanderklaffen von ursprünglicher Zeichnung der Effekten durch F._______AG (DE) und öffentlichem Angebot durch die A._______AG res- pektive dem Beschwerdeführer, die unabhängige Willensbildung und die räumliche, finanzielle und wirtschaftliche Unabhängigkeit dieser Gesell- schaften sprächen gegen eine Qualifikation der Verbindungen als solcher- massen eng, dass den Transaktionen keine wirtschaftlich reale Bedeutung zugemessen werden könnte. Das aufsichtsrechtliche Gruppenkonzept sei aus Anlegerschutzperspektive auf die Verhinderung von Aktienemissionen basierend auf Scheinkonstellationen mit Scheintransaktionen ausgerichtet; es bezwecke nicht, Private-Equity-Investitionen in real und operativ tätige Unternehmen wie die D._______AG (DE) unter Bewilligungszwang zu stel- len. Mit diesen Argumenten wehrt sich der Beschwerdeführer insbeson- dere gegen die Annahme, die E._______Ltd (BVI) respektive die Gruppe hätten Aktien auf dem Primärmarkt begeben; es habe ein nicht bewilli- gungspflichtiger Handel auf dem Sekundärmarkt vorgelegen. 5.5.2 Die Bewilligungspflicht gemäss Art. 2 lit. d i.V.m. Art. 10 Abs. 1 aBEHG und Art. 3 Abs. 2 aBEHV erfasst nur die Emission von Effekten auf

B-2713/2018 Seite 49 dem Primärmarkt, auf welchem neu geschaffene oder erstmals angebo- tene Effekten platziert werden (BGer 2C_1068/2017, 2C_1070/2017 vom 9. Oktober 2018 E.2.3.1 f.). Der Verkauf von Effekten auf dem Sekundär- markt ist keine Emissionshaustätigkeit. Die Ausübung einer Emissions- haustätigkeit setzt in der Regel eine adäquate Infrastruktur und entspre- chendes Fachwissen voraus, weshalb in der Praxis fast nur Banken über die hierzu erforderliche Bewilligung verfügen (vgl. WALLER, a.a.O., S. 7). Im neuen, auf diesen Fall jedoch noch nicht anwendbaren Recht ist die Emissionshaustätigkeit denn auch explizit Banken und Wertpapierhäusern vorbehalten (Art. 12 und 41 FINIG; vgl. BGer 2C_571/2018 vom 30. April 2019 E. 2.2.2). 5.5.2.1 Am Kriterium des Angebots auf dem Primärmarkt fehlt es, wenn die Effekten nicht erstmals angeboten werden. Ein früheres Erwerbsgeschäft schliesst die spätere Emissionshaustätigkeit auch aus, wenn das Angebot nicht öffentlich erfolgt, etwa wenn potentielle Investoren privat ausgewählt und eine begrenzte Zahl Personen auf individueller Basis angesprochen werden (vgl. BEAT D. SPECK, Privatplatzierungen im Schweizerischen Pri- märkapitalmarktrecht, 2006, S. 112 ff.; PHILIPPE A. WEBER, The Offering of Foreign Securities in Switzerland, in: Reutter/Werlen [Hrsg.], Kapitalmarkt- transaktionen III, Zürich 2008, S. 22 ff.). Effekten können damit auch ohne öffentliches Angebot auf den Sekundärmarkt gelangen. Anlässlich einer Erstemission werden Effekten in der Regel gleichzeitig und zu gleichen Bedingungen beim Anleger platziert. Die Emission führt zur Er- höhung des Gesamtbestandes gehandelter Effekten. Sie dient in ihrer ord- nungsgemässen Form der Beschaffung von Fremd- oder Eigenkapital für die Unternehmensentwicklung (vgl. BGer 6B_922/2016 vom 14. Juli 2017 E. 2.2; BGer 2C_1068/2017 vom 9. Oktober 2018 E. 2.3.1-2.3.2; vgl. auch BGer 2C_571/2018 vom 30. April 2019 E.2.2.1 und 2.2.2; BGE 136 II 43 E. 4.1 S. 47; WALLER, a.a.O., S. 4 f., 13 ff.; DIETER ZOBL/STEFAN KRAMER, Schweizerisches Kapitalmarktrecht, Zürich 2004, N. 7 ff.; JEAN-BAPTISTE ZUFFEREY, in: Code des obligations II - Commentaire romand, 2. Aufl. 2017, N. 4 zu/vor Art. 1156 OR). Demgegenüber handeln die Anleger auf dem Sekundärmarkt (untereinander) mit Effekten, die bereits zuvor auf den Markt gelangt waren; der Emittent ist dabei in der Regel nicht involviert (vgl. BGer 6B_922/2016 vom 14. Juli 2017 E. 2.2.3; BGE 136 II 43 E. 4.1; EMCH/RENZ/ARPAGAUS, a.a.O., N. 1980 und 2152; MAX BOEMLE et al., Geld-, Bank- und Finanzmarkt-Lexikon der Schweiz, Zürich 2002, Defini- tion «Primärmarkt»). Ob bestimmte Effekten dem Primär- oder dem Sekun- därmarkt zuzuordnen sind, lässt sich auch unter Einbezug der Vorschriften

B-2713/2018 Seite 50 des Produktpflichtrechts beurteilen (BGer 2C_1068/2017 vom 9. Oktober 2018 E. 2.3.1; MIRJAM EGGEN, Produktregulierung im Finanzmarktrecht, Bern 2015, S. 103 und 108). Entscheidendes Kriterium ist, ob die Effekten erstmals – unter Ausblendung wirtschaftlich nicht realer Vorgeschäfte – be- geben werden (vgl. BGE 136 II 43 E. 4.1; Urteile des BVGer B-5736/2018 vom 7. Juli 2020 E. 4.6; B-5274/2015 vom 22. Mai 2018 E. 8; ZUFFEREY, a.a.O., N. 4 zu/vor art. 1156 OR; CHRISTIAN BOVET/ANNE HÉRITIER LACHAT, Schweizerisches Bundesverwaltungsrecht, Band XV: Finanzmarktaufsicht, 2016, S. 95 f.; ZOBL/KRAMER, a.a.O., N. 1064). Als wirtschaftlich nicht reale Vorgeschäfte sind namentlich Erwerbsgeschäfte einzustufen, die nicht zu Anlagezwecken erfolgen, sondern allein der Vorbereitung der späteren Platzierung dienen (vgl. BVGE 2019 IV/4 E. 4.3.6.4); solche Geschäfte qualifizieren gegebenenfalls selbst dann nicht als Emission, wenn die Par- teien keine aufsichtsrechtliche Gruppe bilden (vgl. Urteil des BVGer B-8244/2007 vom 20. März 2009 E. 4.7). Zu einer Emissionshaustätigkeit kann es somit auch kommen, wenn die Effekten vor der Platzierung jahre- lang gehalten wurden und insofern nicht neu sind (vgl. Urteile des BGer 2C_726/2020 vom 5. August 2021 E. 4.4.1 und 2C_729/2020 vom 5. Au- gust 2021 E. 5.4.1; Urteil des BVGer B-5736/2018 vom 7. Juli 2020 E. 4.6). Dies gilt unabhängig davon, ob die Verzögerung von Anfang an geplant war oder einem Misserfolg der Platzierung geschuldet ist. Dadurch, dass das Emissionshaus im Falle eines Misserfolgs der Platzierung gegebenen- falls einen Teil der nicht platzierten Titel vorübergehend in den eigenen An- lagebestand übernimmt, gelangen diese nicht auf den Sekundärmarkt, da sie gerade nicht zu Anlagezwecken übernommen wurden, sondern im Hin- blick auf die spätere Platzierung eine Zeit lang in den Büchern verbleiben (vgl. BGer 6B_922/2016 vom 14. Juli 2017 E. 2.2.4 m.H.). Bei einer Sekundärplatzierung (Secondary Placement) bietet ein Grossak- tionär eigene Aktienbestände dem Publikum an. Sie gilt als Grenzfall zwi- schen Primär- und Sekundärmarkt, da sie in der Regel wie Primärplatzie- rungen zu einer breiteren Streuung des Aktionariats führt (EMCH/RENZ/AR- PAGAUS et al., a.a.O., S. 677 f.), zugleich aber nicht der Aufnahme von Ei- gen- oder Fremdkapital durch den Emittenten dient. Daher zählt die Se- kundärplatzierung zum Sekundärmarkt (vgl. Urteile des BGer 2C_1068/2017, 2C_1070/2017 vom 9. Oktober 2018 E. 2.3.2 m.H.; ZOBL/KRAMER, a.a.O., N. 1109; WALLER, a.a.O., S. 14 ff.; S. 17; BÖCKLI, a.a.O., § 18 N. 26a; ROLF WATTER, in: Basler Kommentar zum Obligatio- nenrecht II, 5. Aufl. 2016, N. 3 zu Art. 752 OR; OLIVER FRITSCHI, Haftpflicht- kommentar - Kommentar zu den schweizerischen Haftpflichtbestimmun-

B-2713/2018 Seite 51 gen, 2016, S. 810 f.; THOMAS RIHM/DAVID KÄNZIG, Kommentar zum Aktien- recht, 3. Aufl., Zürich 2016, N. 6 zu Art. 752 OR). Anders verhält es sich, wo der vermeintliche Grossaktionär die Anteile wiederum ohne Anlageab- sicht übernommen hat, sondern nur, um sie im Publikum zu platzieren (vgl. CHRISTIAN REHM/ANDREAS GERSBACH, Der Unternehmensjurist, 2016, S. 111-131, 116). Dann liegt trotz formeller, äusserlicher Sekundärplatzierung eine Primärplatzierung vor (vgl. Urteil des BVGer B-5793/2018 vom 7. Juli 2020 E. 4.7; vgl. auch BVGE 2019 IV/4 E. 4.3.6.4). Der Emittent nimmt in diesen Fällen insofern wegen der geplanten Platzierung Kapital auf, als die Effekten vom Grossaktionär nur im Hinblick auf die Platzierungsmöglichkeit erworben werden. Verpflichtet sich der Grossaktionär bei Übernahme oder Zeichnung der Effekten zur Platzierung derselben, spricht auch das Verbot von über die Liberierungspflicht hinausgehenden Aktionärspflichten (Art. 680 Abs. 1 OR) gegen die Zuordnung zum Sekundärmarkt. 5.5.2.2 Das Bundesgericht und das Bundesverwaltungsgericht hatten schon verschiedentlich Fälle zu beurteilen, in denen Gruppen im aufsichts- rechtlichen Sinn (vgl. vorne, E. 5.1.2.1) die Aktien einer oder mehrerer der Gruppengesellschaften öffentlich angeboten haben. Typischerweise ver- folgten die Gesellschaften, deren Aktien platziert wurden, keine reale Ge- schäftstätigkeit, sondern ihr einziger Zweck bestand darin, dass ihre Aktien ein Verkaufsobjekt darstellten, das durch andere Gruppengesellschaften veräussert werden konnte. Die vorgängigen, gruppeninternen Erwerbsge- schäfte bezüglich dieser Aktien hatten keine reale, wirtschaftliche Bedeu- tung, sondern erschienen vielmehr als Vorbereitungshandlung im Hinblick auf das spätere öffentliche Angebot der Aktien an gutgläubige Dritte, ins- besondere etwa, um durch hohe „Marktpreise“ eine objektiv nicht vorhan- dene Werthaltigkeit vorzuspiegeln. Dementsprechend wurden der an- schliessende Verkauf an Dritte jeweils als Primärmarktgeschäft und die Ge- schäftstätigkeit der Gruppe, soweit sie im Wesentlichen aus derartigen Platzierungen bestand, als bewilligungspflichtige Emissionshaustätigkeit qualifiziert (BVGE 2019 IV/4 E. 4.3.6.2; Urteile des BVGer B-5736/2018 vom 7. Juli 2020 E. 4.4; B-5540/2018 vom 17. August 2020 E. 4.4 und B- 5657/2016 vom 5. Juni 2018 E. 5.1.2). 5.5.3 Die vom Beschwerdeführer und von B._______ kontrollierte E._______Ltd (BVI) platzierte mithilfe der Telefonverkäufer der A._______AG D._______AG-Effekten im Umfang von knapp 8 Mio. Aktien (angefochtene Verfügung Rz. 18 f. und 43; SA 31301001 ff.; 50802037). Einen Teil dieser Effekten hatte die E._______Ltd (BVI) insoweit direkt von der D._______AG (DE) übernommen, als sie aus der Aufstockung des

B-2713/2018 Seite 52 Stammanteils infolge der am 28. August 2009 beschlossenen Kapitalerhö- hung (1'712'700 Aktien) und aus einer Wandelanleihe (289'186 Aktien) re- sultierten. Die übrigen Effekten erhielt die E._______Ltd (BVI) von der F._______AG (DE) (3'285'194 Aktien), der K._______Corp (BVI) (1'458'421 Aktien) und der H._______Ltd (100'000 Aktien). Diese Gesell- schaften hatten ihre Effekten davor ebenfalls gruppenintern von Grün- dungsgesellschaftern respektive originär von der D._______AG (DE) er- worben (vgl. angefochtene Verfügung Rz. 20-22 m.V.); die Ausnahme bil- den die Effekten, welche die F.AG (DE) von M. übernahm (siehe E. 5.1.3.8). Vor ihrer Platzierung bei «Kunden» der A._______AG befanden sich die Effekten damit stets in Gruppenhand. Wie eingangs fest- gestellt wurde, ist im vorliegenden Fall von der Tätigkeit einer aufsichts- rechtlichen Gruppe auszugehen, die sich durch Strohmann-Strukturen, verschleierte Beteiligungsverhältnisse (s. insb. E. 5.1.3.4 f. und 5.1.3.8), ungewöhnliche Aufgabenverteilung und Zuständigkeiten (vgl. E. 5.1.3.6 ff.) und eine aggressive Vermarktungsstrategie zum Verkauf der Effekten aus- zeichnet. Bei einer solchen Gruppe ist aufgrund der genannten Umstände bei gruppeninternen Effektenübertragungen von der Vermutung auszuge- hen, dass es sich nicht um genuine Anlagegeschäfte handelt, wie sie auch unter Dritten («at arm’s length») erfolgen würden, sondern um Vorberei- tungshandlungen im Hinblick auf die spätere Platzierung, die nur im Grup- penkontext wirtschaftlich Sinn ergeben und insofern im Sinne der Recht- sprechung nicht als wirtschaftlich real eingestuft werden können. Soweit die von der E._______Ltd (BVI) mithilfe der A._______AG bei An- legern platzierten Effekten vorgängig nicht oder nur im Rahmen wirtschaft- lich nicht realer Geschäfte gehandelt wurden, sind sie dem Primärmarkt zuzuordnen. Die nachfolgend dargelegten Indizien bestätigen, dass die ge- nannten Gruppengeschäfte nicht als wirtschaftlich real eingestuft werden können, sondern sich lediglich im Kontext einer von der Gruppe von Anfang an erstrebten Platzierung der Effekten im Publikum begreifen lassen: 5.5.3.1 Zu den entsprechenden Indizien zählt in erster Linie der fiktive Ver- kaufspreis: Dieser wurde den Anlegern auf «Term Sheets» zur D._______AG (DE) mitgeteilt (SA 50301121; 30601190), zusammen mit einem ebenso fiktiven Unternehmenswert («Unternehmensbewertung»; SA 50802153-50802178 für Term Sheets 2010 bis 2014; SA 31201097 ff., 30601190 und 30601173 ff.; SA 30601208). Die fiktive Natur des Preises zeigt sich daran, dass gruppenintern zur gleichen Zeit für Effekten ein be- deutend tieferer Preis bezahlt wurde (SA 31201097 ff.; 21301021; vgl. auch SA 50802292, Handnotiz der Direktorin der E._______Ltd (BVI), aus der

B-2713/2018 Seite 53 sich ein Übernahmepreis von EUR 3.60 pro Aktie im Mai 2011 für einen gruppeninternen Kauf ergibt, während den Anlegern zur gleichen Zeit Ak- tien zu EUR 9.10 angegeben wurden). Zudem kam es zwecks Vermarktung der Effekten zur Verwendung koordiniert erstellter Quartalsberichte und fal- scher Jahresabschlüsse der D._______AG (DE) (s. vorne, E. 5.1.3.5- 5.1.3.7). Der den Anlegern kundgegebene Aktienpreis entsprach der «Un- ternehmensbewertung» dividiert durch die Gesamtzahl Aktien. Damit wurde eine sachliche Fundierung des Preises vorgetäuscht. Die schritt- weise Erhöhung des fiktiven Preises und des angeblichen Unternehmens- werts suggerierte, die getätigten Investitionen in die D._______AG (DE) entwickelten sich von 2008 bis 2016 sehr gut. Anders als vom Beschwer- deführer behauptet, bestand damit auch durchaus ein typischer, mit erheb- lichem Aufwand erzeugter Scheinsachverhalt (siehe auch hiernach, E. 5.5.3.2). Vor allem aber weist dies darauf hin, dass die gemeinsamen, ko- ordinierten Bemühungen der Gruppe darauf ausgerichtet waren, die Effek- ten der D._______AG (DE) gegenüber unabhängigen Dritten zu vermark- ten. Denn willkürliche, überhöhte Aktienpreise ergeben angesichts der da- mit verbundenen (nicht zuletzt rechtlichen) Risiken nur Sinn, wenn die Gruppe die Effekten der D._______AG (DE) von Anfang an im Publikum platzieren wollte. Dafür, dass die D._______AG-Effekten für die Gruppe tatsächlich nur ein Verkaufsobjekt waren, spricht überdies die erwähnte Tatsache (E. 5.1.3.5), dass die F._______AG (DE) eigentlich keinen wirt- schaftlich vernünftigen Grund gehabt hätte, in den Jahren 2008 bis 2016 fortlaufend D._______AG-Effekten auf die E._______Ltd (BVI) zu unge- fähr der Hälfte des Preises zu übertragen, den diese zeitlich parallel hierzu beim Verkauf der Effekten erzielte. Die einzige Erklärung der scheinbar entgangenen Gewinne durch die F._______AG (DE) ist, dass mit den grup- peninternen Übertragungsgeschäften der Nachschub an Effekten sicher- gestellt und die Platzierung der Effekten im Publikum vorbereitet respektive das gemeinsame Geschäft abgewickelt wurde. In der gegebenen Konstel- lation ist zudem auch davon auszugehen, dass mit dem der F.AG (DE) für die übertragenen Effekten bezahlten Preis zugleich eine gewisse gruppeninterne Aufteilung der Einnahmen des gemeinsamen Geschäfts er- folgte (vgl. Urteil des BVGer B-8227/2007 vom 20. März 2009 E. 8.9). Dass die Effekten aus Gruppensicht stets nur ein Verkaufsobjekt bildeten und nie genuine Anlageabsicht bestand, geht ergänzend auch aus Aussa- gen von B. gegenüber der Staatsanwaltschaft hervor, in der er sinngemäss sagte, die Möglichkeit des Weitergebens der Effekten sei für die E._______Ltd (BVI) bzw. die A._______AG wichtig gewesen (vgl. SA 50802031).

B-2713/2018 Seite 54 Diese Indizien stützen die Annahme, wonach es sich bei den gruppeninter- nen Geschäften mit Effekten nicht um wirtschaftlich reale Anlagegeschäfte, sondern um ungewöhnliche, gruppeninterne Geschäfte handelte, die nicht als Erstemission von Effekten eingestuft werden können. Vielmehr gebietet sich trotz dieser Geschäfte die Zuordnung des grössten Teils der von der E._______Ltd (BVI) platzierten und dabei erstmals (zu Phantasiepreisen) angebotenen Effekten zum Primärmarkt (vgl. Urteile des BVGer B- 5540/2018 vom 17. August 2020 E. 4.7; B-5736/2018 vom 7. Juli 2020 E. 4.6 und B-5793/2018 vom 7. Juli 2020 E. 4.7). 5.5.3.2 Hinzu kommt, dass die Effekten unter Verbreitung irreführender In- formationen angeboten wurden. Potenziellen Anlegern wurde etwa vorge- täuscht, die A._______AG sitze «im gleichen Boot» und stehe den Anle- gern als starker Partner zur Seite, da sie selbst Anteile der D._______AG (DE) im Portfolio halte (vgl. SA 30601205, Telefonnotiz eines Anlegers; SA 50301054 f.; Flip-Chart der A._______AG, mit Verkaufsargumenten in Be- zug auf die D._______AG (DE); SA 30601087, 30601089 f., 30601162, 30601143, 30601189; vgl. auch SA 41101068). Wiederholt wurde ein Bör- sengang in Aussicht gestellt, doch finden sich in den Akten keine Spuren der Vorbereitung eines solchen. Zudem liess die A._______AG glauben, es würden Direktbeteiligungen an kapitalsuchenden Jungunternehmen vermittelt, die vorbörslich Effekten bei wenigen, erlesenen Privatanlegern platzieren wollten (vgl. SA 50301054 f., 50301012, 50201012, 50301108; G01160390 1 S. 21), während in Wirklichkeit vielmehr im grossen Stil güns- tig besorgte Aktien an möglichst viele Anleger abgetreten wurden. Die E._______Ltd (BVI) trat dabei gegenüber Anlegern jedenfalls teilweise als Gesellschaft auf, über die der Kauf der D.AG-Effekten aus prakti- schen Gründen etwa steuerlicher Art abgewickelt wurde (vgl. SA 30601003 ff.; 30601019 f.; 30601029; 30601077 f.), respektive bezeichnete sich ge- genüber Anlegern als «Administratorin Ihrer Beteiligung» (SA 30601080). Dass die Effekten dabei kurz vor (z.T. erst nach) Abschluss des Verkaufs an Anleger gruppenintern die Hand gewechselt hatten, erfuhren die Anle- ger nicht. Weil der Beschwerdeführer und B. ihre wirtschaftliche Berechtigung an der E._______Ltd (BVI) mit erheblichem Aufwand ka- schierten, blieb den Anlegern überdies verborgen, dass ihnen die Organe der A._______AG regelmässig eigene Effekten anboten. Zudem bediente sich die A._______AG im Rahmen der vom Beschwerde- führer massgeblich mitgeprägten Verkaufsstrategie fragwürdiger Verkaufs- kniffe. Den Angestellten der A._______AG standen für die Verkaufsgesprä-

B-2713/2018 Seite 55 che mit potenziellen Anlegern namentlich detaillierte Leitfäden zur Verfü- gung, die auf den Verkauf von D._______AG-Effekten ausgerichtet waren (vgl. SA 50802087; 50201146 ff.; 50802078). Es gab spezifische Leitfäden für Erstgespräche («Gesprächsleitfaden AIDA»), für «Nachfassgesprä- che», für die «Behandlung» von Einwänden, für den Vertragsabschluss so- wie für die Betreuung von Kunden und für das «Loading», also das Bewe- gen bestehender Anleger zu zusätzlichen Käufen. Aus diesen Leitfäden gehen die Beeinflussungstechniken hervor, auf wel- che die A._______AG im Rahmen der Verkaufsgespräche setzte. Empfoh- len war etwa, stets den Eindruck zu erwecken, die Menge verfügbarer, zum Kauf angebotener Aktien sei begrenzt. Die Verkäufer sollten beispielsweise behaupten, die A._______AG kontaktiere eine kleinere Gruppe Personen im Hinblick auf eine Vor-IPO-Investition; oder sie sollten vor Abschluss ei- nes Verkaufsgesprächs so tun, als ob von Seiten der A._______AG noch überprüft werden müsse, ob die Aktien im gewünschten Umfang überhaupt erhältlich seien. Zudem wurde der Eindruck erzeugt, die D._______AG (DE) sei ein Investitionsprodukt, auf das vor allem erfahrene «strategische» und «institutionelle» Anleger setzen würden (vgl. SA 30601090). Diese Aussagen waren falsch respektive irreführend. Zudem wurde den Verkäu- fern empfohlen, dem Gesprächspartner mit zu Beginn wenig signifikanten Fragen wiederholt affirmative respektive zustimmende Äusserungen zu entlocken, um so Schritt für Schritt Signale von Kaufinteresse und schliess- lich möglichst verbindlich gemeinte Kaufzusagen zu erhalten. Am Schluss sollten die Anleger bei Interesse wie folgt darüber informiert werden, wie mündlich besprochene Investitionen abgewickelt würden: Die Verkäufer sollten den Anlegern mitteilen, dass der Vertrag in den nächsten Tagen zu- gestellt werde und dass er dann bitte umgehend zu prüfen und unterschrie- ben zu retournieren sei. Daraufhin sollte eine explizite Bestätigung einge- holt werden, dass der Anleger dies (d.h., den Vertrag umgehend signieren und retournieren) so tun werde. Dazu empfohlen war die Frage, die ge- mäss Leitfaden die wichtigste überhaupt sei, da sie das Geschäft zemen- tiere: «Geht das in Ordnung Herr [Name], kann ich mich darauf verlas- sen?». Dies illustriert, wie sich die A._______AG beim Verkauf von D._______AG-Effekten weniger auf faktenbasierte Überzeugungsarbeit verliess, sondern sich gezielt bekannter Manipulationstechniken bediente (ausführlich zu Techniken der geschilderten Art etwa ROBERT CIALDINI, Die Psychologie des Überzeugens, 7. Aufl., Bern 2013 [Übersetzung; Erster- scheinung auf Englisch 1984]; s. insb. die Kapitel zur Dynamik von Com- mitment und Konsistenz [S. 93 ff.], zu scheinbarer Bewährtheit als Beein- flussungsmittel [S. 163 ff.] und zum Vermitteln des Eindrucks der Knappheit

B-2713/2018 Seite 56 des Angebots [S. 313 ff.]; zur Käuferbeeinflussung mittels einer Kaskade von anfangs unscheinbaren Fragen, die darauf abzielen, das Gegenüber an Zusagen/Affirmationen schrittweise zu gewöhnen, s. M. PANDELAERE/B. BRIERS/S. DEWITTE/L. WARLOP, Better think before agreeing twice. Mere agreement: A similarity-based persuasion mechanism, in: International Journal of Research in Marketing, Bd. 27/2, Juni 2010, S. 133-141). Die finanziellen Anreize, insbesondere die Entlöhnung der Mitarbeiter auf Pro- visionsbasis (vgl. SA 50401013), dürften solchen Marketingtechniken Vor- schub geleistet haben. Aufgrund dieser Umstände im Kontext der Vermarktung der Effekten durch die A._______AG erscheint undenkbar, dass mit den gruppeninternen Ge- schäften etwas Anderes beabsichtigt worden wäre als die umfassende Platzierung der D._______AG-Effekten bei unabhängigen Dritten. Auch aufgrund dieser Täuschungsumstände, auf die mehrere Gruppenbeteiligte hinwirkten, entbehren die vorgängigen gruppeninternen Geschäfte mit den D._______AG-Effekten einer wirtschaftlich realen Natur. 5.5.3.3 Während die Zuordnung sämtlicher Effekten zum Primärmarkt of- fensichtlich ist, welche die E._______Ltd (BVI) infolge von Kapitalerhöhun- gen originär zeichnete respektive zugeteilt erhielt oder welche sie über die Wandelung einer Wandelanleihe erlangte, sind in Bezug auf jene Effekten, die innerhalb der Gruppe zirkulierten, vor allem die zeitlichen Verhältnisse hervorzuheben. Diese werfen ein Licht auf die Absichten der Gruppenak- teure: Erste Belege der gemeinsamen Vorbereitung der Platzierung der D.AG-Effekten finden sich im Februar 2008, als G. zum Geschäftsführer der D._______AG (DE) ernannt und das Gesellschaftska- pital von EUR 50'000.- auf EUR 100'000.- erhöht wurde. Im Hinblick auf diese Kapitalerhöhung stimmten die Gesellschafter der D._______AG (DE) der Teilung, Abtretung und dem Verkauf von Geschäftsanteilen und dem Verzicht auf ihr Vorkaufsrecht bei der Veräusserung neuer Stamman- teile zu. Dies ermöglichte es der F._______AG (DE), die neuen Stamman- teile zu zeichnen und einen Stammanteil von 33 % bereits am 28. April 2008 auf die erst im März 2008 gegründete E._______Ltd (BVI) zu über- tragen (vgl. SA 40801126 ff.). Aus dem Übertragungsvertrag der E._______Ltd (BVI) mit der F._______AG (DE) geht hervor, dass die Formumwandlung der (GmbH) D._______AG (DE) zur Aktiengesellschaft, die dann am 28. August 2009 beschlossen und am 21. Juli 2010 wirksam wurde, bereits anlässlich der Übernahme dieses Stammanteils für die

B-2713/2018 Seite 57 E._______Ltd (BVI) «von wesentlicher Bedeutung» war (SA 41305474 § 6 Ziff. 3). Bereits ab dem 3. April 2008 vermittelte die A._______AG die künf- tigen Aktien der D._______AG (DE) an Anleger und verkaufte damit Effek- ten, über welche die E._______Ltd (BVI) noch gar nicht verfügte. Dies be- legt den für Gruppen typischen Umstand, dass die Effekten von der E._______Ltd (BVI) und der beteiligten Gruppe stets nur als Verkaufsob- jekt betrachtet wurden, das bei unabhängigen Dritten platziert werden sollte. Ähnlich verhält es sich in Bezug auf die D._______AG-Effekten, die aus den Kapitalerhöhungen der D._______AG (DE) vom 28. August 2009 re- sultierten: An der Generalversammlung vom 28. August 2009 wurden ne- ben der Formumwandlung zur AG zwei Kapitalerhöhungen beschlossen, mit welchen das Gesellschaftskapital von EUR 100'000.- auf EUR 5'190'000.- erhöht wurde (SA 40801200 ff.). Hierfür wurde eine Kapitalrück- lage gemäss Jahresabschluss 2008 von EUR 3'298'190.- verwendet. Die zweite Kapitalerhöhung um EUR 1'791'810.- erfolgte per Sacheinlage von Patenten der F._______AG (DE). Diese Kapitalerhöhungen führten zur Aufstockung der bisherigen Geschäftsanteile respektive zu Zuteilungen von Aktien unter anderem an die E._______Ltd (BVI) in Verbindung mit einer Regelung des Verwässerungsschutzes wegen der Sacheinlage der F._______AG (DE). Alleine in diesem Zusammenhang erwarb die E._______Ltd (BVI) originär 2'001'886 Aktien. In den Folgejahren kam es fortlaufend zu Übertragungen weiterer D._______AG-Aktien von der F._______AG (DE) auf die E._______Ltd (BVI) im Umfang von insgesamt 3'285'194 Stück. Diese wurden mit «Abtretungsverträgen» (2010 und 2011) und «Aktienkauf- und -treuhandverträgen» (2012 bis 2016) geregelt (angefochtene Verfügung Rz. 21; SA 31303001 und 31303005 f.; SA 40802066, 50801031 f.). Erwerbszeitpunkt und Zeitpunkt der Platzierung bei unabhängigen Anlegern lagen dabei überwiegend sehr nahe beieinan- der, wobei die Platzierung oft sogar vor Übergang des Eigentums erfolgte. Dem entspricht auch die Tatsache, dass die Zahlungsverpflichtung für die Übernahme der Effekten gemäss Vertrag zum Teil aufschiebend bedingt war, sodass die E._______Ltd (BVI) der F._______AG (DE) den Kaufpreis überhaupt erst bei erfolgreicher Platzierung bezahlen musste (SA 41305225 § 2; vgl. SA 41305373 § 2). Vor diesem Hintergrund lässt sich nicht plausibel annehmen, dass die E._______Ltd (BVI) und die F._______AG (DE) jemals etwas anderes als die Veräusserung der be- troffenen Effekten an unabhängige Anleger beabsichtigt hätten. Vielmehr ist davon auszugehen, dass es den Akteuren der Gruppe von Beginn an

B-2713/2018 Seite 58 darum ging, die geschaffenen Effekten bei unabhängigen Dritten zu plat- zieren und sich den bei erfolgreicher Platzierung resultierenden Erlös auf- zuteilen, worauf insbesondere der interne Kaufpreis und dessen aufge- schobene Leistung deuten. Folglich können die Geschäfte der E._______Ltd (BVI) und der F._______AG (DE) mit D._______AG-Effek- ten nicht als wirtschaftlich real eingestuft werden. Dies wiederum hat zur Folge, dass der Einwand, die von der E._______Ltd (BVI) platzierten Ef- fekten seien dem Sekundärmarkt zuzuordnen, diesbezüglich zurückzuwei- sen ist, weil es an einer massgeblichen früheren Platzierung dieser Effek- ten fehlt. 5.5.3.4 Abgesehen von den originär erworbenen Effekten und jenen, wel- che die F._______AG (DE) auf die E._______Ltd (BVI) übertrug, stammt ein massgeblicher Teil der platzierten D._______AG-Effekten (1'458'421 Aktien) von der K._______Corp (BVI). Die K._______Corp (BVI) wiederum erhielt den grössten Teil hiervon von der J._______Ltd (1'297'500 Aktien; vgl. SA 31303005); er lässt sich grösstenteils auf die am 28. August 2009 beschlossene Kapitalerhöhung und die Aufstockung der Anteile der bishe- rigen Gesellschafter und zu einem kleineren Teil auf eine Wandelanleihe zurückführen (angefochtene Verfügung Rz. 22 m.V.). Die Aktien aus der Beteiligung der J._______Ltd resultierten grösstenteils aus den Kapitaler- höhungen vom 28. August 2009 und der gleichentags beschlossenen For- mumwandlung der (GmbH) D._______AG (DE). Für die Einstufung der gruppeninternen Geschäfte mit Effekten aus der Beteiligung der J.Ltd als wirtschaftlich nicht real spricht in erster Linie, dass der Beschwerdeführer und B. (wirtschaftlich Berechtigte der E._______Ltd (BVI)) sich in diesem Fall wirtschaftlich selbst (der K._______Corp (BVI)) D._______AG-Effekten abkauften, um diese dann über die ebenfalls von ihnen beherrschte A._______AG an Dritte zu «ver- mitteln». Zudem ist für die Käufe und Verkäufe von Effekten durch die J._______Ltd auch wegen deren ungewöhnlicher Natur von wirtschaftlich nicht realen Geschäften auszugehen, zumal die J._______Ltd, angeblich ein «strategischer Investor aus Hong Kong», ihre Aktienbestände der K._______Corp (BVI) gerade nicht «at arm’s length» abtrat, sondern zu einem bedeutend tieferen Preis (vgl. E. 5.1.3.8). Der Beschwerdeführer legt seinerseits keine Indizien dar, die es in beweiswürdigungsrechtlicher Hinsicht (dazu E. 5.1.2.2) ermöglichten, von der Vermutung (E. 5.5.3) der wirtschaftlich nicht realen Natur dieser Übertragung abzuweichen.

B-2713/2018 Seite 59 5.5.3.5 Schliesslich sind auch die D._______AG-Effekten, die von der H._______Ltd auf die E._______Ltd (BVI) übertragen wurden (100'000 di- rekt, 392'737 über die F._______AG (DE)), dem Primärmarkt zuzuordnen. Hiervon ist bereits aufgrund der Gruppenzugehörigkeit der H._______Ltd (E. 5.1.3.8) auszugehen (vgl. E. 5.5.3). Die Indizienlage bestätigt diese An- nahme. Hervorgehoben sei nur, dass die H.Ltd, die regelmässig durch G. vertreten wurde, im Zusammenhang mit der Kapitalerhö- hung vom 28. August 2009 durch Sacheinlagen der F._______AG (DE) keine Aktien infolge einer Regelung des Verwässerungsschutzes zugeteilt erhielt – anders als die E.Ltd (BVI), M. und die J._______Ltd (SA 40801203 f.). Ein klarer Beleg der wirtschaftlich nicht realen Natur der gruppeninternen Geschäfte unter Beteiligung der H._______Ltd ist sodann die Tatsache, dass die E._______Ltd (BVI) den Preis für die ihr von der H._______Ltd übertragenen Aktien gemäss Ver- trag vom 3. Februar 2010 nicht an die H._______Ltd, sondern an die F._______AG (DE) überweisen sollte (SA 41305370 und 41305373 § 3). Dies deutet auf den gleichen wirtschaftlich Berechtigten wie bei der F._______AG (DE) und damit darauf, dass die H.Ltd von G. kontrolliert wurde. 5.5.3.6 Die Behauptung des Beschwerdeführers, die F._______AG (DE) habe die Stammanteile an der D._______AG (DE) bzw. die Aktien an der D._______AG (DE) bereits zu frühen Zeitpunkten gezeichnet, als ihr noch nicht bekannt war, was sie mit diesen Aktien machen werde, widerspricht dem von der Vorinstanz dargelegten und aus den Akten ersichtlichen Sach- verhalt. Ein grosser Teil der von der F._______AG (DE) übertragenen und von der E._______Ltd (BVI) platzierten Effekten ist nicht auf die ursprüng- lichen Stammanteile der F._______AG (DE) und damit auf das frühere Ge- sellschaftskapital der D._______AG (DE) (GmbH) aus den Jahren 2005 und 2008 zurückzuführen. Vielmehr ist der grösste Teil der von der A._______AG vermittelten D._______AG-Effekten frühestens im Rahmen der Kapitalerhöhungen vom 28. August 2009 entstanden: Zu diesem Zeit- punkt beschloss die Generalversammlung der D._______AG (DE) neben der Formumwandlung zur AG, die mit Registereintragung am 21. Juli 2010 wirksam wurde und die ihrerseits im Hinblick auf die Vermarktung der Ef- fekten vorgenommen wurde, auch eine Erhöhung des Gesellschaftskapi- tals von EUR 100'000 auf EUR 5'190'000 aus Gesellschaftsmitteln einer- seits und mittels Sacheinlagen der F._______AG (DE) anderseits (SA 40801200 ff.). Diese Kapitalerhöhungen hatten die Aufstockung der Anteile der bisherigen Gesellschafter und eine neue Stammeinlage der

B-2713/2018 Seite 60 F.AG (DE) zur Folge. Weitere Kapitalerhöhungen wurden im Ok- tober 2011, Juni 2013 und März 2015 auf EUR 6'248'794, EUR 7'023'794 respektive EUR 7'945'804 beschlossen (SA 31303001; 41306007). Eine frühere (genuine) Erstplatzierung vor dem 28. August 2009 wäre da- mit zum Vornherein höchstens für 100'000 von 7'945'804 Namenaktien (ca. 1,26 %) möglich, was auch im Verhältnis zur Gesamtzahl der bei Anlegern platzierten Aktien (7'054'165 von 7'945'804 Aktien per April 2016; vgl. SA 31304011) ein vernachlässigbarer Anteil ist. Hinzu kommt, dass auch vor der am 28. August 2009 beschlossenen Formumwandlung zur Aktienge- sellschaft nur Gesellschaften der Gruppe im aufsichtsrechtlichen Sinn und M. an der D._______AG (DE) beteiligt waren. Bereits dies deutet angesichts der Vorgehensweise der fraglichen Gruppe und ihrer Struktur mit den mehrfach verschleierten Beteiligungsverhältnissen (vgl. insb. E. 5.1.3.4 ff.) darauf hin, dass auch bereits die von 2005 bis 2008 erfolgten gruppeninternen Geschäfte mit Stammanteilen nicht als wirtschaftlich real qualifiziert werden könnten (vgl. E. 5.5.3). 5.5.3.7 In Bezug auf die weiteren Einwände des Beschwerdeführers ist fol- gendes zu sagen: An sich richtig ist, dass eine Begebung von Effekten auf dem Primärmarkt auch in nicht-öffentlicher Form erfolgen könne. Auch Angebote von Effek- ten an einen begrenzten Kreis führen grundsätzlich dazu, dass die betroffe- nen Effekten danach nur noch auf dem Sekundärmarkt gehandelt werden und eine erneute Erstemission ausgeschlossen ist. Vorausgesetzt ist, sol- che früheren Geschäfte als wirtschaftlich real zu qualifizieren. Weil vorlie- gend die gruppeninternen Geschäfte der F._______AG (DE), der E._______Ltd (BVI) und anderer Gesellschaften nicht in genuiner Anlage- absicht erfolgten, sondern gemäss klarer Indizienlage überhaupt nur als Vorbereitungshandlungen im Hinblick auf die Platzierung im Publikum Sinn ergeben, können diese gruppeninternen Geschäfte nicht als Erstplatzie- rungen berücksichtigt werden. Der Einwand des Beschwerdeführers än- dert folglich nichts am Befund der Primärmarkttätigkeit. Soweit überhaupt relevant, vermag der Beschwerdeführer sodann mit dem sinngemässen Argument nicht durchzudringen, die D._______AG (DE) habe eine seriöse operative Tätigkeit ausgeübt, weswegen aus Sicht des Beschwerdeführers offenbar das aufsichtsrechtliche Gruppenkonzept nicht anwendbar sein soll, woraus er wiederum auf die Zuordnung der Effekten

B-2713/2018 Seite 61 zum Sekundärmarkt folgern will. Die Behauptung der ordentlichen operati- ven Tätigkeit stösst sich indes daran, dass die D.AG (DE) von der Gruppe nicht im Interesse eines langfristigen betrieblichen Erfolgs durch Verwirklichung ihrer statutarischen Zwecke geführt wurde; vielmehr diente sie als Vehikel der Gruppe zum Verkauf möglichst vieler Effekten zu über- höhten Preisen, wie bereits die vorgenannten Indizien belegen (E. 5.5.3.1- 5.5.3.6). Zudem kann angesichts der jüngeren Verurteilung von G. wegen Insolvenzverschleppung im Zusammenhang mit der D._______AG (DE) in Deutschland (E. 5.5.3.6) und im Lichte der übrigen bekannten Um- stände offensichtlich nicht von einem operativ erfolgreichen, rentablen Ge- schäft gesprochen werden. Der vom Beschwerdeführer als Beleg offerierte Vorstandsbericht Q1/2014 (Beschwerdebeilage 9) vermag die behauptete Ernsthaftigkeit der operativen Tätigkeit der D._______AG (DE) schon des- halb nicht nachzuweisen, weil die A._______AG die Erstellung von Quar- talsberichten mit der D.AG (DE) koordinierte (vgl. SA 50301189; 50802199; 50301366); zudem handelt es sich bei diesem Beleg ersichtli- cherweise um einen Quartalsbericht, dessen Entwurf der Beschwerdefüh- rer am 28. April 2014 in einer Nachricht an B. als «Schrott» be- zeichnete (SA 50802199). Ergänzend zu diesen Tatsachen ist in rechtlicher Hinsicht festzuhalten, dass ein durch eine aufsichtsrechtliche Gruppe aus- geübtes Effektenhandelsgeschäft nicht zur Voraussetzung – sondern nur als Indiz – hat, dass wertlose oder überteuerte Effekten einer unseriösen Gesellschaft veräussert werden. Mehrere weitere Einwände des Beschwerdeführers richten sich primär ge- gen die Sachverhaltserstellung der Vorinstanz und indirekt auf die Zuord- nung des streitgegenständlichen Geschäfts zum Primär- oder Sekundär- markt. Dies betrifft etwa die Behauptung einer nicht engen, sondern angeb- lich bloss «losen» Zusammenarbeit mit den übrigen Akteuren der Gruppe, das angeblich unabhängige Vorgehen der Beteiligten oder das angebliche Fehlen von massgeblichen personellen und räumlichen Überschneidungen zwischen der A._______AG und E._______Ltd (BVI) einerseits und der F._______AG (DE) und der D._______AG (DE) anderseits. Hierzu ist auf die bereits erfolgten Ausführungen zum aufsichtsrechtlichen Gruppenkon- zept und zur Sachverhaltserstellung der Vorinstanz zu verweisen (E. 5.1.3). Zudem ist im Lichte der vorausgehenden Ausführungen festzuhalten, dass der Beschwerdeführer von einem zu engen Begriff «wirtschaftlich nicht re- aler» Transaktionen ausgeht, sofern er hierfür voraussetzt, dass es sich um reine Scheintransaktionen oder um (Insich-)Geschäfte einer Person bzw. Gesellschaft mit sich selbst handle. Erfasst sind vielmehr auch andere

B-2713/2018 Seite 62 Transaktionen, die nicht «at arm’s length» erfolgten oder die sich in anderer Hinsicht nicht als genuine Anlagegeschäfte, als die sie sich präsentieren, wirtschaftlich nachvollziehen lassen (vgl. Urteil des BGer 2C_1068/2017 vom 9. Oktober 2018 E. 2.2; Urteile des BVGer B-2188/2016 vom 4. De- zember 2017 E. 3.1.2; B-7861/2008 vom 24. September 2009 E. 6.3.2; vgl. auch Urteil des BVGer B-6715/2007 vom 3. September 2008 E. 6.2, mit der passenden alternativen Wendung, es seien «keine nachvollziehbaren wirtschaftlichen Begründungen» für gewisse Geschäfte möglich; ferner B- 8244/2007 vom 20. März 2009 E. 4.7, betr. Geschäfte, die nicht «wirtschaft- lich sinnvoll» erschienen; B-6715/2007 vom 3. September 2008 E. 6.2.1, betr. Geschäfte, die sich nicht «auf wirtschaftlich sinnvolle Art erklären» lassen). Im Gesamtbild entscheidend ist letztlich die Frage, ob das strittige Geschäft mit Effekten als solches wirtschaftlich Sinn ergibt, oder ob es nur als Teil der Gruppentätigkeit sinnvoll erscheint und nachvollziehbar ist (vgl. auch vorne, E. 5.5.2.2). 5.5.3.8 Abschliessend ist damit festzuhalten, dass es sich bei den von der Gruppe unter massgeblicher Beteiligung des Beschwerdeführers und der von ihm geführten A._______AG öffentlich platzierten Effekten der D._______AG (DE) jedenfalls überwiegend um solche handelt, die neu ge- schaffen oder vor der Vermittlung durch die A._______AG noch nicht in wirtschaftlich realer Weise, das heisst im Rahmen genuiner Anlagege- schäfte, angeboten worden waren. An der Feststellung der Vorinstanz, die E._______Ltd (BVI) habe mithilfe der A._______AG D._______AG-Effek- ten auf dem Primärmarkt i.S.v. Art. 3 Abs. 2 BEHV verkauft, ist somit im Lichte der dargelegten, klaren Indizienlage nichts auszusetzen. 5.6 Zu prüfen bleibt, ob die Emission von D._______AG-Effekten gewerbs- mässig ausgeübt wurde und ob die Gruppe hauptsächlich im Finanzbe- reich tätig war. 5.6.1 Unterstellungspflichtig ist nur, wer gewerbsmässig der Effektenhan- delstätigkeit nachgeht (Art. 2 lit. d aBEHG i.V.m. Art. 3 Abs. 2 aBEHV). Ge- werbsmässiges Handeln liegt vor, wenn das Emissionshaus die Effekten- handelstätigkeit als wirtschaftlich selbständiges Geschäft betreibt, um aus der Platzierung der Aktien regelmässige Erträge zu erzielen (vgl. BGE 136 II 43 E. 4.1; BGE 137 II 383 E. 10.1). Einer bewilligungspflichtigen Aktivität als Emissionshaus gehen Effektenhändler sodann nur nach, wenn sie da- bei hauptsächlich im Finanzbereich tätig sind (Art. 2 Abs. 1 aBEHV). Das ist der Fall, wenn beim Effektenhändler oder der Gruppe die Aktivitäten im

B-2713/2018 Seite 63 Finanzbereich gegenüber anderen, gewerblichen oder industriellen Zwe- cken deutlich überwiegen (BGE 136 II 43 E. 4.1 S. 47 f.; Urteil des BGer C2_1068/2017, 2C_1070/2017 vom 9. Oktober 2018, E. 2.3.1-2.3.2; PHI- LIPPE A. HUBER/PETER HSU, in: Basler Kommentar zum Börsengesetz und Finanzmarktaufsichtsgesetz, 2. Aufl. 2011, N. 22 und 25 ff. zu Art. 2 lit. d aBEHG). Die Zuordnung der Tätigkeit erfordert eine Gesamtbetrachtung, bei der auf den Umfang der verkauften Effekten und die dabei erzielten Erträge sowie die dafür aufgewendete Zeit abgestellt wird (BVGE 2019 IV/4 E. 4.5.2 f. m.H.). 5.6.2 Vorliegend offenbart sich die Gewerbsmässigkeit daran, dass die E._______Ltd (BVI) mithilfe der A._______AG Effekten der D._______AG (DE) von April 2008 bis Mai 2016 an über 200 Anleger verkaufte. Damit generierte sie EUR 66 Mio. Kapital (ca. CHF 84.5 Mio.), wovon die A._______AG ungefähr 25 % an Provisionen bezog (vgl. SA 50301120). Die A._______AG nahm damit alleine durch die Provisionen von April 2008 bis Mai 2016 umgerechnet CHF 21'120'000.- ein, pro Jahr mithin fast CHF 3 Mio., was verteilt auf ein Dutzend Mitarbeiter der A.AG ein be- achtlicher Betrag ist. Dazu kamen weitere Ausschüttungen im zweistelligen Mio.-Bereich an den Beschwerdeführer und B. über undurchsich- tige Beteiligungsverhältnisse (E. 5.1.3.1 f.) und Einnahmen anderer Ak- teure der Gruppe (vgl. E. 5.1.3.6 ff.). Selbst wenn man berücksichtigt, dass ein vergleichsweise kleiner Teil dieser Erträge auf Sekundärmarktplatzie- rungen zurückzuführen sein könnte (vgl. E. 5.1.3.8 und E. 5.5.3), folgt da- raus, dass die Emissionshaustätigkeit vom Beschwerdeführer und der A._______AG als selbständiges Geschäft betrieben wurde, um hieraus re- gelmässige Erträge zu erzielen. Damit ist erstellt, dass die A.AG das streitgegenständliche Geschäft gewerbsmässig führte. Weil zudem ein wesentlicher Teil der Einnahmen auch an den Beschwerdeführer und an andere Gruppenbeteiligte gelangte und weil der erhebliche, arbeitsteilige Aufwand der Gruppe von Beginn an darauf ausgerichtet war, solche Er- träge zu erzielen, liegt Gewerbsmässigkeit auch für die gesamte Gruppe vor. 5.6.3 In Bezug auf die Gesellschaften der Gruppe, die vom Beschwerde- führer und von B. geführt und beherrscht wurden (insb. die A._______AG, die E._______Ltd (BVI) und die K._______Corp (BVI)), liegt eine hauptsächliche Tätigkeit im Finanzbereich offensichtlich vor. Die A._______AG beschrieb sich selbst als Finanzgesellschaft und war in den relevanten Jahren fast ausschliesslich im Finanzbereich tätig; die E._______Ltd (BVI) wiederum bestand nur zum Zweck des Handelns mit

B-2713/2018 Seite 64 D._______AG-Effekten. Auch zur K._______Corp (BVI) sind keine ande- ren Zwecke als jener des Handelns mit Effekten dokumentiert. Die haupt- sächliche Tätigkeit im Finanzbereich ist aber überdies auch für die Gruppe als Ganzes anzunehmen: Diese fand sich zwecks Ausübung dieser Tätig- keit im Finanzbereich überhaupt erst zusammen; anderweitige operative Tätigkeiten, wie sie der Beschwerdeführer in anderem Kontext für die D.AG (DE) behauptet (siehe E. 5.5.3.7), waren jedenfalls nicht von solchem Gewicht, dass sie überwiegen würden und die Tätigkeit im Finanzbereich als bloss akzessorisch erscheinen liessen. Dass die ge- samte Gruppe eine hauptsächliche operative Tätigkeit industrieller oder ge- werblicher Art verfolgt hätte, macht überdies auch der Beschwerdeführer nicht geltend. Auch das Kriterium der hauptsächlichen Tätigkeit im Finanzbereich ist da- mit gegeben. 5.7 Der Beschwerdeführer hat sich somit in massgeblicher Weise an einer in Gruppe ausgeübten, bewilligungspflichtigen Emissionshaustätigkeit (Art. 10 Abs. 1 i.V.m. Art. 2 lit. d aBEHG und Art. 3 Abs. 2 aBEHV) beteiligt, ohne dass er, die von ihm und B. geführte A._______AG oder andere Beteiligte hierzu über die erforderliche Bewilligung verfügten. Dadurch wur- den über 200 Privatanleger dazu verleitet, der Gruppe, deren tatsächliches Wirken den Anlegern verborgen wurde, insgesamt Geldbeträge im Umfang von umgerechnet ca. CHF 84.5 Mio. anzuvertrauen. Die Ausübung dieser Tätigkeit während mehr als sieben Jahren stellt eine schwere Verletzung aufsichtsrechtlicher Bestimmungen durch den Beschwerdeführer und die übrigen Beteiligten dar (vgl. Urteile des BGer 2C_558/2019 vom 26. Mai 2020 E. 2.5; 2C_303/2016 vom 24. November 2016 E. 3.3; 2C_894/2014 vom 18. Februar 2016 E. 8.2 m.H.; 2C_671/2014 vom 18. Dezember 2014 E. 3.3.3; 2C_71/2011 vom 26. Januar 2012 E. 5.3.2). Die gegen die Feststellung gemäss Dispositiv-Ziffer 1 der angefochtenen Verfügung gerichteten Rügen des Beschwerdeführers erweisen sich damit als unbegründet. 6. Zu überprüfen bleibt die Verhältnismässigkeit der von der Vorinstanz ge- stützt auf Art. 34 FINMAG angeordneten Publikation der Unterlassungsan- weisung und der damit verbundenen Strafandrohung für die Dauer von fünf Jahren ab Rechtskraft (Dispositiv-Ziffern 11 und 12 der angefochtenen Ver- fügung).

B-2713/2018 Seite 65 6.1 Aus Sicht des Beschwerdeführers ist die verfügte Publikation unver- hältnismässig. Es liege keine schwere Verletzung aufsichtsrechtlicher Bestimmungen vor, sofern überhaupt eine solche anzunehmen sei. Der Beschwerdeführer sei lediglich bis ins Frühjahr 2014 operativ für die A.AG tätig gewesen (siehe E. 4.1.1.2), trotzdem werde er gleich wie B. behandelt; dies sei unverhältnismässig. Hinsichtlich der Schwere einer allfälligen Verletzung sei sein Fall anders zu beurteilen als jener von B._______. Die unterschiedliche Beteiligung sei zu berücksichti- gen, sonst werde in solchen Konstellationen ein vorzeitiger Ausstieg aus einer unerlaubten Tätigkeit nicht honoriert und es werde die Rechtsgleich- heit in Form des Differenzierungsgebots verletzt. Der Beschwerdeführer rügt überdies, die Vorinstanz gehe zu Unrecht von einer Schädigung der Anleger aus. Über die D._______AG (DE), die «real und operativ» tätig gewesen sei, sei die Insolvenzverwaltung zum Zeitpunkt der Vermittlung der Effekten an Anleger weder angeordnet worden noch voraussehbar ge- wesen. Zudem handle es sich bei den vermittelten Effekten um typische Private-Equity-Anlagen mit den hierfür bekannten Risikomerkmalen. Die Risiken solcher Investitionen bestünden dabei unabhängig vom Bestehen einer Finanzmarktbewilligung und würden durch eine solche auch nicht un- terbunden. Zu einem allfälligen, von ihm bestrittenen Schaden der Anleger habe der Beschwerdeführer aus diesem Grund überhaupt keinen adäquat kausalen Beitrag geleistet; die Anlegerschädigung vermöge daher die Pub- likation der angefochtenen Verfügung oder ein öffentliches Interesse an der Publikation zu begründen. Ferner wendet der Beschwerdeführer gegen die Publikationsanordnung ein, diese erwecke den Eindruck, es sei gegen ihn ein Tätigkeitsverbot (Art. 35a aBEHG) oder ein Berufsverbot (Art. 33 FIN- MAG) ausgesprochen worden; dadurch wirke die Massnahme faktisch wie ein solches Verbot, es würden potenzielle Arbeitgeber abgeschreckt. Die Massnahme beschneide damit die Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 BV) und sei unverhältnismässig. Mit Blick auf den Zweck der Warnung von Anlegern vor Personen, die unerlaubt eine bewilligungspflichtige Tätigkeit ausgeübt haben, argumentiert der Beschwerdeführer ferner, um eine solche War- nung könne es in seinem Fall nicht gehen, da er gerade keinem Tätigkeits- verbot unterliege; ihm werde bloss verboten, was ohnehin jedermann ver- boten sei. Die Publikation diene daher lediglich der Stigmatisierung und sei damit unverhältnismässig bzw. nicht im öffentlichen Interesse. Die Vorinstanz geht von einem gewichtigen öffentlichen Interesse aus, An- leger vor einem allfälligen erneuten Tätigwerden des Beschwerdeführers ohne die erforderliche Bewilligung zu warnen. Dessen Rolle beim Geschäft mit D._______AG-Effekten erachtet sie unabhängig von der Frage als

B-2713/2018 Seite 66 zentral, ob dieser nach dem Frühjahr 2014 nicht mehr bei der A._______AG angestellt war. Der Beschwerdeführer habe jahrelang Effek- ten an Anleger verkauft, obwohl er in seiner Beschwerde angibt, die D._______AG (DE) und die F._______AG (DE) hätten Interessen verfolgt, die jenen der Kunden der A._______AG geradezu zuwider liefen. Er sei dabei einer der Hauptverantwortlichen des Handels mit D._______AG-Ef- fekten gewesen und habe von dieser Tätigkeit, auch über verdeckte Zah- lungsströme, erheblich profitiert. Zum Teil habe er eigene Aktien (über die K._______Corp (BVI)) gekauft und an die E._______Ltd (BVI) verkauft. Die angeordneten Massnahmen seien daher verhältnismässig. 6.2 In Anwendung von Art. 34 Abs. 1 FINMAG kann die FINMA bei Vorlie- gen einer schweren Verletzung aufsichtsrechtlicher Bestimmungen ihre Endverfügung nach Eintritt der Rechtskraft unter Angabe von Personenda- ten veröffentlichen. Die hier strittige Publikation von rechtskräftig verfügten Unterlassungsanweisungen gegenüber Personen, die ohne Bewilligung eine bewilligungspflichtige Tätigkeit ausgeübt haben, ist der häufigste An- wendungsfall dieser Bestimmung (Urteil des BVGer B-5793/2018 vom 7. Juli 2020 E. 6.3 und 6.4; ZULAUF/WYSS ET AL., a.a.O., S. 234). Die Publika- tion bezweckt als verwaltungsrechtliche Sanktion eine abschreckende und generalpräventive Wirkung (Urteil des BGer 2C_894/2014 vom 18. Februar 2016 E. 8.1). Zulässig ist sie nur bei schweren Verletzungen aufsichtsrecht- licher Bestimmungen (Art. 34 Abs. 1 FINMAG), nicht aber bei punktuellen, untergeordneten Verstössen (Urteile des BGer 2C_671/2014 vom 18. De- zember 2014 E. 3.3.2; 2C_122/2014 vom 19. Juli 2014 E. 6.1). Nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung ist bei unerlaubter Vornahme einer bewilligungspflichtigen Tätigkeit regelmässig bereits von der Sache her eine gewisse Schwere der Verletzung gegeben, die eine Veröffentlichung der Unterlassungsanweisung zum Schutz des Publikums grundsätzlich rechtfertigt, sofern eine Wiederholungsgefahr nicht ausgeschlossen wer- den kann (Urteile des BGer 2C_92/2019 E. 6.1, 2C_30/2011 E. 5.2.2 und 2C_122/2014 E. 6.1). Da die Publikation persönlicher Daten im Zusam- menhang mit verpöntem Verhalten eine gewisse Anprangerungswirkung zeitigt, trifft sie die Betroffenen in ihren Persönlichkeitsrechten und im wirt- schaftlichen Fortkommen empfindlich. Sie ist in der Regel ein wesentlicher Eingriff in verfassungsmässige Rechte (vgl. Urteil des BGer 2C_894/2014 vom 18. Februar 2016 E. 8.1), der auch nach den Grundsätzen des Art. 36 Abs. 2 und 3 BV zu prüfen ist. Bei der Interessenabwägung ist dabei den Regelungszwecken des Finanzmarktgesetzes – Schutz der Gläubiger, An- leger und Versicherten; Wahrung der Funktionsfähigkeit der Finanzmärkte – Rechnung zu tragen. Wenn massgebliche Interessen des Individual- und

B-2713/2018 Seite 67 Funktionsschutzes die Nachteile überwiegen, die dem Betroffenen aus der Massnahme resultieren, ist die Publikation rechtmässig (Urteile des BGer 2C_894/2014 vom 18. Februar 2016 E. 8.1; 2C_359/2012 vom 1. Novem- ber 2012 E. 3.2; 2C_929/2010 vom 13. April 2011 E. 5.2.1). Das Verschul- den des Betroffenen fällt dabei indirekt insoweit ins Gewicht, als es sich auf die Prüfung der Eignung und Erforderlichkeit der Massnahme auswirken kann. Die Publikation kann etwa in Fällen unverhältnismässig sein, in de- nen der Betroffene in Unkenntnis der Rechtswidrigkeit und ohne Schädi- gungsabsicht handelte, da dann typischerweise auch eine geringe Wieder- holungsgefahr besteht. Wo von einer untergeordneten Implikation des Be- troffenen auszugehen ist, wo der Betroffene tätige Reue geleistet oder die Unterlassungsanweisung durch Selbstanzeige und Kooperation im Verfah- ren veranlasst hat, kann sich der Verzicht auf die Publikation aufgrund des Opportunitäts- oder Verhältnismässigkeitsprinzips aufdrängen (vgl. Urteile des BGer 2C_92/2019 vom E. 6.1; 2C_359/2012 vom 1. November 2012 E. 3.2; 2C_71/2011 vom 26. Januar 2012 E. 5.3; 2C_543/2011 vom 12. Januar 2012 E. 5.2 und 2C_929/2010 E. 5.2.1; Urteile des BVGer B- 5793/2018 vom 7. Juli 2020 E. 6.4; B-5657/2016 E. 8.2; PETER CH. HSU/RASHID BAHAR/DANIEL FLÜHMANN, in: Watter/Bahar [Hrsg.], Basler Kommentar zum Finanzmarktaufsichtsgesetz, 3. Aufl. 2019, Art. 34 N. 14b). 6.3 Die angeordnete Massnahme ist nicht zu beanstanden: Für sie spricht die konstatierte Schwere der Verletzung aufsichtsrechtlicher Pflichten (vorne, E. 5.7) durch die Beteiligung an der gruppenweise ausge- übten unerlaubten Emissionshaustätigkeit. Hieran wirkte der Beschwerde- führer in führender Weise mit. Soweit sein aktiver Beitrag zum Effektenge- schäft ab Mitte 2014 allenfalls aus gesundheitlichen Gründen etwas gerin- ger gewesen sei mag, fällt dies in der vorliegenden Konstellation nicht ins Gewicht, da der Beschwerdeführer von Beginn an (also spätestens ab An- fang 2008) eine Schlüsselfigur und treibende Kraft der Gruppe war; die von ihm nun suggerierte tätige Reue ist demgegenüber zu keiner Zeit ersicht- lich, auch nicht in der Zeit nach dem angeblichen Rückzug vom Geschäft (vgl. vorne, E. 5.1.3.1 f.). Dass der Beschwerdeführer nicht von sich aus die Behörden ab 2014 oder auch nur ab Mai 2016 über die Vorgänge bei der A.AG und der D.AG (DE) aufklärte, machte es letzt- lich möglich, dass G. noch in den Jahren 2017 bis 2019 Geldbe- träge der D.AG (DE) für private Zwecke abzweigte (siehe (...)). Der Beschwerdeführer war neben B. und G. einer der drei Hauptakteure der streitgegenständlichen Effektenhandelstätigkeit.

B-2713/2018 Seite 68 Von einer geringeren Bedeutung des Beitrags des Beschwerdeführers im Vergleich zu B._______ kann nicht ausgegangen werden; dies ungeachtet einer allenfalls reduzierten aktiven Tätigkeit für die A._______AG ab dem Sommer 2014. Die von spätestens April 2008 bis Mai 2016 währende unerlaubte Tätigkeit ging mit einer schweren Gefährdung von Anlegerinteressen einher. Der Er- folg des Geschäfts hing von der Irreführung der Anleger geradezu ab, zu- mal dem Durchschnittsanleger nicht unterstellt werden kann, er hätte auch bei vollständiger Offenlegung der massgeblichen Umstände (z.B. der be- zogenen Provisionen der A._______AG, der Ausschüttungen zugunsten der Organe der A._______AG, des Einsatzes von Briefkastenfirmen mit Strohpersonen und weisungsgebundenen Direktoren, der Gruppenverbin- dungen oder der falschen Jahresrechnungen) überhaupt investiert. Es kam auch tatsächlich zu einem erheblichen Schaden. Schon der von der Gruppe vereinnahmte Anteil am gesamthaft aufgenommenen Kapital zeugt von einer Schädigung des Vermögens der Anleger: Ungefähr die Hälfte des durch Veräusserung der D._______AG-Effekten generierten Kapitals floss der A.AG für Provisionen und auf anderen Wegen dem Beschwer- deführer und B. zu. Die Anleger investierten nicht zu Marktpreisen zuzüglich einer gewöhnlichen Provision in die D._______AG (DE); sie be- zahlten einen durch fragwürdige Vermarktungsmittel gestützten fiktiven (Phantasie-)Preis, der im Durchschnitt etwa das Doppelte dessen betrug, was die E._______Ltd (BVI) zur Übernahme der Effekten anderen Grup- pengesellschaften bezahlte. Da die Geschäfte der E._______Ltd (BVI) zur Erstehung der gehandelten Aktien einerseits und der Verkauf dieser Effek- ten an gutgläubige Anleger mithilfe der A._______AG anderseits zeitlich in der Regel äusserst nahe beieinander lagen (vgl. SA 31201097 ff.), ist die Preisdifferenz auch nicht mit einem gestiegenen Aktienkurs oder der an- geblich erfolgreichen Entwicklung der D._______AG (DE) zu erklären (vgl. SA 21301012). Die E.Ltd (BVI) erzielte ihren Gewinn dadurch, dass die Aktienverkäufe zu einem weitaus höheren Preis erfolgten, als die praktisch parallel erfolgenden Deckungskäufe. Dieser Gewinn ist damit mutmasslich für sich selbst Abbild eines Teils des Schadens, der den An- legern zugefügt wurde. Weil davon auszugehen ist, dass andere Gruppen- akteure, insbesondere G. und die F.AG (DE) (siehe E. 5.1.3.5 ff.) durch das unrechtmässige Emissionshausgeschäft ähnliche Be- träge bezogen wie der Beschwerdeführer, B. und die A._______AG (vgl. SA 21301009; 50802189 und 50802199), dürfte der Schaden der Anleger noch höher sein. Es ist evident, dass die Anleger die Verträge zur Investition in die D._______AG (DE) nie abgeschlossen bzw.

B-2713/2018 Seite 69 die fraglichen Beträge nie überwiesen hätten, wenn sie gewusst hätten, dass die BVl-Gesellschaften sich parallel zu deutlich tieferen Preisen mit Effekten eindeckten. Inzwischen ist die D._______AG (DE) in Konkurs gesetzt worden, sodass davon auszugehen ist, dass die gruppenunabhängigen Anleger insgesamt einen Schaden erlitten, der sich den (mindestens) EUR 66 Mio. (bzw. um- gerechnet ca. CHF 84.5 Mio.) jedenfalls annähern dürfte, die sie insgesamt in die D._______AG (DE) investierten. Damit dürften alle von der A._______AG angeworbenen Anleger auf ihre Investition nahezu einen To- talschaden erlitten haben, ausgenommen jene, für die die A._______AG ausnahmsweise, namentlich auf Druck hin, D.AG-Effekten zu- rücknahm und an andere Anleger weiterverkaufte. Wenig plausibel ist, dass der Beschwerdeführer die finanzielle Schieflage der D.AG (DE) vor allem als Folge des schlechten Geschäftsführung von G. sehen will, zumal der Mangel an Seriosität der Geschäftsführung der D.AG (DE) ihm bekannt war: Die Überweisung von Geld an G. ohne vorgängige Gegenleistung hielt der Beschwerdeführer selbst für riskant (vgl. SA 30701054) und die Qualität von dessen Arbeit für wenig verlässlich (vgl. SA 30701055 f., betr. die vom Beschwerdeführer empfundene Amateurhaftigkeit einer Broschüre und ein von G. verfasster Vertrag, der gemäss Beschwerdeführer ein «Desaster» war; vgl. auch SA 50301168 und 50301004, 50301116 ff.). Weil die Organe der A.AG G. als Geschäftsführer stets bestätigten und der Beschwerdeführer hieran soweit ersichtlich höchstens Kritik äusserte, wo er eigene Interessen tangiert sah, ist die Geschäftsführung der D.AG (DE), die jedenfalls weitgehend im gemeinsamen Interesse der Gruppe erfolgte, dem Beschwerdeführer und B. ohne weiteres zuzurechnen. Zudem ist festzuhalten, dass es dem Erfolg einer operativen Tätigkeit der D._______AG (DE) zum vornherein nicht dienen kann, wenn diese zwecks Kapitalaufnahme im grossen Stil Jahr für Jahr Anlegern als wachsendes Jungunternehmen vermarktet wird, das kurz vor dem Börsen- gang stehe, während in Wirklichkeit nur ein Bruchstück des aufgenomme- nen Kapitals in die D._______AG (DE) fliesst und keinerlei Schritte im Hin- blick auf den angeblichen Börsengang unternommen werden. Ein die Interessen der Anleger erheblich schädigendes Verhalten ist somit zweifellos gegeben. Das Gebaren des Beschwerdeführers, der A._______AG und der übrigen Gruppenbeteiligten war zudem geeignet, das Ansehen des Finanzstandorts Schweiz respektive Zürich zu schädi- gen:

B-2713/2018 Seite 70 Generell präsentierte sich die A._______AG als etabliertes und seriöses Finanzunternehmen und nutzte dabei den Ruf des Finanzplatzes Schweiz gezielt aus (vgl. SA 50802083, betr. die gebotene Betonung des Standorts «an der Bahnhofsstrasse» durch die Telefonverkäufer). Die A._______AG bewarb die Effekten der D._______AG (DE) mit fragwürdigen Mitteln und mit wiederholt irreführenden Aussagen, wobei sie offensichtlich relevante Zusammenhänge wie die Beherrschung der E.Ltd (BVI) durch ihre Organe und die umfassenden Kapitalausschüttungen an dieselben ver- schwieg (dies bereits bei Geschäften mit Effekten anderer Unternehmen, vgl. G01160390 1 S. 331; vgl. auch G01160390 1 S. 261 f.). Während der Beschwerdeführer und B. wirtschaftlich zum Teil eigene Anteile zu überhöhten Preisen weiterverkauften, gab die A._______AG gegenüber den gutgläubigen Anlegern vor, sie stünde diesen bei der Investition in die D._______AG (DE) als Partnerin zur Seite und sei parallel ebenfalls inves- tiert, sitze mithin im selben Boot (vgl. G01160390 1 S. 19, 24 und 31). Das vom Beschwerdeführer verantwortete Vorgehen der A._______AG schä- digte damit nicht nur die Anleger, sondern begünstigte zudem eine Fehl- allokation von Spargeldern hin zu einem ineffizient und ohne jegliche Wert- steigerungsabsicht geführten Unternehmen. Da die A._______AG mit zwölf Angestellten während über sechs Jahren um Kapital für die D._______AG (DE) warb, bei über 200 Anlegern erfolgreich war und damit Kapital im höheren zweistelligen Mio.-Bereich aufnahm, trug das Ge- schäftsgebaren der Gruppe zu einer Gefährdung des für das Funktionieren des Marktes wesentlichen Vertrauens der Marktakteure zueinander bei. Es muss überdies als geeignet angesehen werden, zur Schädigung des guten Rufs des Finanzstandorts beizutragen (s. zur Illustration aus dem Artikel der NZZ vom 19. Juli 2019 [S. 23], Aktienmakler versuchen Privatanleger von spektakulären Produkten zu überzeugen: die Schweiz sei wegen frag- würdiger Aktivitäten von Telefonverkäufern ein «Eldorado für unseriöse Ak- tienmakler, die Private über den Tisch ziehen wollen»). Auch aus diesem Grund ist die Verletzung aufsichtsrechtlicher Bestimmungen durch den Be- schwerdeführer als schwer einzustufen, wodurch die strittige Publikations- anordnung sich als verhältnismässig erweist. Was der Beschwerdeführer in Bezug auf den Warnungszweck der Publika- tion der Unterlassungsanweisung vorbringt, führt zu keinem anderen Er- gebnis. Es ist nicht zutreffend, dass dieser Zweck sich darin erschöpfte, potentielle Anleger vor einer identischen Tätigkeit des Beschwerdeführers zu warnen. Vielmehr ist auch dem Risiko Rechnung zu tragen und gege- benenfalls hiervor zu warnen, dass der Beschwerdeführer eine illegale Tä- tigkeit in anderer Form wiederaufnehmen könnte (vgl. Urteil des BVGer B-

B-2713/2018 Seite 71 2512/2019 vom 29. Januar 2020 E. 6 [bestätigt durch Urteil des BGer 2C_220/2020]). Ob die D._______AG-Effekten zum Verkaufszeitpunkt allenfalls noch nicht gänzlich wertlos waren, da die D._______AG (DE) mit einem Produktions- standort in Aschersleben (Deutschland) operativ tätig war und Angestellte beschäftigte, ist unbeachtlich. Denn eine bestimmte Werthaltigkeit der Ef- fekten ändert weder etwas daran, dass durch deren unerlaubte Platzierung eine bewilligungspflichtige Emissionshaustätigkeit ausgeübt und aufsichts- rechtliche Pflichten schwer verletzt wurden (vgl. BGer-Urteil 2C_558/2019 vom 26. Mai 2020 E. 2.5), noch daran, dass dabei Anlegerinteressen er- heblich gefährdet und geschädigt wurden. Kurz, für die Publikation der die Unterlassungsanweisung betreffenden Dis- positiv-Ziffern der Endverfügung sprechen erhebliche individual- und gene- ralpräventive Zwecke. Die unerlaubte Ausübung einer bewilligungspflichti- gen Tätigkeit ist in der Regel, vorliegend evident, als schwere Verletzung finanzmarktrechtlicher Bestimmungen einzustufen. Der Beschwerdeführer zeichnete hierfür als (faktisches) Organ der A._______AG massgeblich verantwortlich. Angesichts der Art, des Ausmasses und der Dauer der rechtswidrigen Tätigkeit besteht ein erhebliches Interesse der anderen Marktteilnehmer, von den Urhebern der rechtswidrigen Tätigkeit Kenntnis zu haben und vor diesen gegebenenfalls gewarnt zu sein. Dem Beschwer- deführer ist es dagegen gerade im Lichte des Primats der Selbstverantwor- tung (Art. 6 BV) zumutbar, dass er die Konsequenzen des freiverantwortli- chen Verhaltens nun zu tragen hat und sich bei Interesse an einer künftigen Aktivität im Finanzbereich nötigenfalls das Vertrauen anderer Marktteilneh- mer erneut erarbeiten muss, ohne dass ihm der Staat mittels Verdeckung früherer Aktivitäten behilflich sein muss. Die Wirtschaftsfreiheit (Art. 27 BV) wird dadurch keineswegs verletzt. Vielmehr überwiegt das Interesse der anderen Marktteilnehmer an der streitgegenständlichen Publikation jenes des Beschwerdeführers am Schutz der Persönlichkeit vor allfälligen Nach- teilen der Kenntnisnahme vom verpönten Verhalten durch die relevante Öf- fentlichkeit (vgl. Urteil des BGer B-4066/2010 vom 19. Mai 2011 E. 8.2.1.3 und 8.4.2). Dafür spricht zusätzlich, dass von der Publikation auch ein ge- neralpräventiver Nutzen ausgeht, indem mit ihr auch anderen Teilnehmern des Finanzmarktes bedeutet wird, dass die FINMA um den Schutz des Marktes und der individuellen Marktteilnehmer besorgt ist und über die Ein- haltung des Rechts wacht.

B-2713/2018 Seite 72 Auch an der Publikationsdauer von fünf Jahren ist nichts auszusetzen. Sie erweist sich als mit Blick auf die gesetzlichen Zwecke geeignet, erforderlich und zumutbar, da einerseits angesichts der dargelegten Umstände anzu- nehmen ist, dass ein konkreter Schutz- und Informationsbedarf der ande- ren Marktteilnehmer mehrere Jahre lang andauert, und anderseits die an- geordnete Massnahme nicht unnötig schwer wiegt; insbesondere wird dem Beschwerdeführer ein erneutes berufliches Tätigwerden im Finanzbereich weder untersagt, solange er dabei die für alle verbindlichen gesetzlichen Vorgaben einhält, noch ungebührlich erschwert. Die Publikation der Dispositiv-Ziffern 11 und 12 der angefochtenen Endver- fügung ab Rechtskraft ist damit verhältnismässig, sodass die Beschwerde auch in diesem Punkt abzuweisen ist. 7. Der Beschwerdeführer argumentiert mit Bezugnahme auf rechtsstaatliche Garantien im Strafverfahren und auf die dagegen im Verwaltungsverfahren geltende Mitwirkungspflicht nach Art. 29 Abs. 1 FINMAG und Art. 13 VwVG, es sei sicherzustellen, dass die Strafverfolgungsbehörden durch die Stel- lung eines Rechtshilfeersuchens an die FINMA den nemo tenetur-Grund- satz nicht verletzen und die aufwändigen und umständlichen Zwangsmass- nahmen- und Rechtshilfeverfahren umgehen könnten. Sinngemäss bean- tragt er in seiner Beschwerde folglich vorsorglich, die Vorinstanz sei anzu- weisen, dem allfälligen Rechtshilfeersuchen der Strafverfolgungsbehörden nicht zu folgen bzw. im Rahmen eines solchen keine Dokumente oder Aus- sagen des Beschwerdeführers zu übermitteln. Dieses (sinngemässe) Gesuch geht jedoch über den Gegenstand der an- gefochtenen Verfügung hinaus und liegt daher ausserhalb des Beschwer- degegenstandes. Das Bundesverwaltungsgericht, das nicht Aufsichtsbe- hörde der Vorinstanz ist und nicht die Zuständigkeit hat, mit entsprechen- den Weisungen in deren Geschäftstätigkeit einzugreifen (vgl. Art. 21 FIN- MAG), kann darauf nicht weiter eingehen. Dagegen stellt sich die konkrete Frage, ob das Gericht bei entsprechenden Anfragen eigene Akten an die Strafverfolgungsbehörden herausgeben soll. Der Beschwerdeführer wird darüber in Kenntnis gesetzt, dass Anträge der Staatsanwaltschaft respektive des Bezirksgerichts Zürich auf Herausgabe des Urteils vorliegen. Ob diesen Anträgen Folge zu leisten ist, ist nach Er- öffnung des Urteils in einem separaten Verfahren zu entscheiden, wobei

B-2713/2018 Seite 73 der Beschwerdeführer vorab Gelegenheit erhalten wird, sich zur beantrag- ten Herausgabe des Urteils zu äussern. 8. Insgesamt erweist sich die Beschwerde somit als unbegründet, sodass sie abzuweisen ist, soweit auf sie einzutreten war. 9. 9.1 Da der Beschwerdeführer vollständig unterliegt, wären ihm an sich die Kosten des Beschwerdeverfahrens aufzuerlegen (vgl. Art. 63 Abs. 1 VwVG). Nachdem ihm mit Zwischenverfügung vom 13. August 2018 die unentgeltliche Rechtspflege gewährt wurde, ist er jedoch von der Bezah- lung der Verfahrenskosten befreit (vgl. Art. 65 Abs. 1 VwVG). Angesichts seines Unterliegens hat der Beschwerdeführer keinen An- spruch auf eine Parteientschädigung (vgl. Art. 64 Abs. 1 VwVG und Art. 7 Abs. 1 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Ent- schädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE; SR 173.320.2] e contrario). 9.2 Die Rechtsvertreter des Beschwerdeführers wurden mit Zwischenver- fügung vom 13. August 2018 als unentgeltliche Rechtsbeistände einge- setzt. Für ihre Vertretung des Beschwerdeführers im Beschwerdeverfahren ist ihnen aus der Gerichtskasse eine Entschädigung aus unentgeltlicher Rechtspflege auszurichten (vgl. Urteile des BVGer A-5172/2014 vom 8. Ja- nuar 2016 E. 14.2; A-3403/2013 vom 17. November 2014 E. 5.3). Dem Gericht wurde diesbezüglich am 31. Dezember 2018 eine Rechnung in der Höhe von CHF 12'938.26 inkl. Mehrwertsteuer für die Arbeiten der Rechts- beistände vom 18. April 2018 bis zum 31. Dezember 2018 vorgelegt. Dazu ist zunächst anzumerken, dass Art. 10 Abs. 2 VGKE den in der Regel an- wendbaren Stundenansatz für Rechtsanwälte auf mindestens CHF 200.- und höchstens CHF 400.- festlegt. Der Maximalansatz von Fr. 400.– wird praxisgemäss nur bei besonders komplexen Verfahren, wie insbesondere Kartellrechtsstreitigkeiten, zur Anwendung gebracht (Urteile des BVGer B- 1576/2019 vom 29. November 2021 E. 14.5; B-6177/2008 vom 13. Februar 2009, auszugsweise publiziert in BVGE 2009/17, E. 11.4). Im Vergleich dazu rechtfertigt die vorliegende Thematik, insbesondere soweit sie in den Rechtsschriften des Beschwerdeführers thematisiert worden ist, nicht ei- nen höheren Stundenansatz als CHF 350.-; dieser Betrag ist anstelle des

B-2713/2018 Seite 74 Stundenansatzes von CHF 480.- zu berücksichtigen, wodurch der be- troffene Teilbetrag von CHF 6’096.- auf CHF 4'445.- zu reduzieren ist. Der resultierende Betrag von CHF 9'956.- (ohne Kleinspesenpauschale und MwSt.) ist aufgrund der Beteiligung zweier Rechtsanwälte und der unge- wöhnlich hohen Aufwände für nicht unvermeidbare Fristerstreckungsgesu- che auf CHF 9'200.- zu reduzieren (zu den Reduktionsgründen vgl. Urteil des BVGer A-4556/2011 vom 27. März 2021 E. 2.5 m.w.H.). Die Kleinspe- senpauschale von 3.5 % kann vor Bundesverwaltungsgericht angesichts der Regelung von Art. 12 VGKE i.V.m. Art. 11 Abs. 1 VGKE, die eine Aus- zahlung von Spesen aufgrund der tatsächlichen Kosten vorschreibt, nicht berücksichtigt werden (Urteile des BVGer A-4556/2011 vom 27. März 2021 E. 3.1.3; C-334/2018 vom 9. Dezember 2019 E. 6.2; B-1565/2021 vom 15. Juni 2021; vgl. C-1015/2018 vom 18. Juli 2018; D-706/2020 vom 23. Juli 2020 E. 7.2; E-4993/2016 vom 19. September 2017 E. 8); Ausnahmen von der Verpflichtung zum Nachweis der tatsächlichen Kosten sind bei Vor- liegen besonderer Verhältnisse i.S.v. Art. 11 Abs. 3 VGKE möglich, die vor- liegend aber nicht ersichtlich sind und insbesondere auch nicht geltend ge- macht wurden. Daher ist für die Auslagen anstelle der Kleinspesenpau- schale von 3.5 % aufgrund der Akten (vgl. Art. 14 Abs. 2 Satz 2 VGKE) ein Betrag von CHF 120.- zu berücksichtigen (vgl. Urteil des BVGer A- 2153/2012 vom 1. April 2014 E. 14.4). Zuzüglich Mehrwertsteuer von 7.7 % verbleibt somit ein erstattungsfähiger Betrag von CHF 10'037.65. Dieser erscheint gerechtfertigt und geeignet, den vorliegend notwendigen Aufwand der unentgeltlichen Verbeiständung zu decken (Art. 12 VGKE i.V.m. Art. 8 Abs. 2, Art. 9 Abs. 1 Bst b und c und Art. 10 Abs. 1 und 2 VGKE). Der Betrag ist entsprechend den Rechtsvertretern des Beschwerdeführers auszurichten. Der Beschwerdeführer wird im Übrigen darauf hingewiesen, dass er nach Art. 65 Abs. 4 VwVG, sollte er als bedürftige Partei später zu hinreichenden Mitteln gelangen, der Gerichtskasse für die erwähnte Entschädigung Er- satz zu leisten hat.

B-2713/2018 Seite 75 Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf einzutreten ist. 2. Rechtsanwalt Dr. iur. Reinhard Oertli respektive Rechtsanwalt Dr. iur. Reto Luthiger, (...), wird für die unentgeltliche Verbeiständung des Beschwerde- führers im Beschwerdeverfahren eine Entschädigung von CHF 10'037.65 (inkl. MwSt.) ausgerichtet, zahlbar aus der Gerichtskasse nach Eintritt der Rechtskraft des vorliegenden Urteils. 3. Dieses Urteil geht an: – den Beschwerdeführer (Gerichtsurkunde) – die Vorinstanz (Ref-Nr. G01160390; Gerichtsurkunde)

Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen.

Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:

Ronald Flury Matthias Uffer

B-2713/2018 Seite 76 Rechtsmittelbelehrung: Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun- desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange- legenheiten geführt werden, sofern die Voraussetzungen gemäss Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG gegeben sind. Die Rechtsschrift hat die Be- gehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unter- schrift zu enthalten. Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie die beschwerdeführende Partei in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG).

Versand: 14. Februar 2022