Landesverwaltungsgericht Tirol LVwG-2025/36/0104-4

• Dokumenttyp: Entscheidungstext
• Entscheidungsdatum: 20.01.2026
• ECLI: ECLI:AT:LVWGTI:2026:LVwG.2025.36.0104.4

Begründung

IM NAMEN DER REPUBLIK

Das Landesverwaltungsgericht Tirol erkennt durch seine Richterin Dr.in Gstir über die Beschwerde des AA, geb. xx.xx.xxxx, Adresse 1, **** Z, Deutschland, vertreten durch Rechtsanwalt BB, Adresse 2, **** Y, gegen das Straferkenntnisses der Bezirkshauptmannschaft X vom 10.12.2024, Zl ***, betreffend eine Übertretung nach dem Tiroler Raumordnungsgesetz 2022, nach der Durchführung einer öffentlichen mündlichen Verhandlung

zu Recht:

1. Der Beschwerde wird insofern Folge gegeben, als die verhängte Geldstrafe in der Höhe von Euro 8.000,00 (Ersatzfreiheitsstrafe in der Dauer von 2 Tagen und 19 Stunden) auf Euro 5.500,00 (Ersatzfreiheitsstrafe in der Dauer von 1 Tag und 22 Stunden) herabgesetzt wird.

2. Der Beitrag zu den Kosten des Strafverfahrens der Strafbehörde wird mit Euro 550,00 neu festgesetzt.

3. Die ordentliche Revision ist gemäß Art 133 Abs 4 B-VG nicht zulässig.

E n t s c h e i d u n g s g r ü n d e

I.Entscheidungswesentlicher Verfahrensgang und Sachverhalt:

Mit Kaufvertrag vom 09.05.2008 hat CC, die Ehefrau des AA (in der Folge: Beschwerdeführer) Eigentum (Wohnungseigentum) an der verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte mit der Adresse **** W, Adresse 3, erworben.

Mit Bescheid des Bürgermeisters der Gemeinde W vom 22.07.2024, Zl ***, wurde nach durchgeführtem Ermittlungsverfahren samt zahlreicher Kontrollen der Ehefrau des Beschwerdeführers die weitere Benützung der verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte als Freizeitwohnsitz untersagt. Dieser Bescheid blieb unbekämpft.

Mit dem gegenständlich bekämpften Straferkenntnisses der Bezirkshauptmannschaft X vom 10.12.2024, Zl ***, wurde dem Beschwerdeführer hinsichtlich der verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte für den konkret angelasteten Tatzeitraum („zumindest im Zeitraum von 01.01.2023 bis 24.07.2024“), zusammengefasst eine unzulässige eigene Nutzung als Freizeitwohnsitz und damit eine Übertretung nach § 13a Abs 1 lit a TROG 2022 zur Last gelegt.

Wegen dieser Übertretung wurde von der belangten Behörde eine Geldstrafe in der Höhe von Euro 8.000,- verhängt und im Falle der Uneinbringlichkeit eine Ersatzfreiheitsstrafe von 2 Tagen und 19 Stunden festgelegt.

Dagegen brachte der anwaltlich vertretene Beschwerdeführer fristgerecht die Beschwerde vom 10.01.2025 ein und wurde darin insbesondere auch zusammengefasst vorgebracht, dass der Beschwerdeführer als Ehemann der Eigentümerin das verfahrensgegenständliche Objekt weder im hier fraglichen Zeitraum 01.01.2023 bis 24.07.2024 noch zu irgendeinem anderen Zeitraum als Freizeitwohnsitz genutzt habe. Der Beschwerdeführer habe für seine Ehefrau als Eigentümerin im baupolizeilichen Verfahren Termine in der Gemeinde wahrgenommen. Soweit der Beschwerdeführer im angelasteten Zeitraum überhaupt im verfahrensgegenständlichen Objekt anwesend gewesen ist, dann nur punktuell und Anlassbezogen, wenn dringend notwendige Wartungs- und Instandhaltungsarbeiten, wie etwa die Beseitigung von Winterschäden an Haus, Zaun und Pflaster, die Beseitigung von Hagelschäden am Kamin oder der Austausch des morschen Holzbodens am Balkon, seine Anwesenheit erforderlich gemacht hätten.

Dieser Umstand werde auch durch das Beobachtungsprotokoll der Task-Force Freizeitwohnsitze bestätigt, der im überwiegenden Beobachtungszeitraum niemanden, und wenn, dann nur die Ehefrau des Beschwerdeführers, nicht aber ihn angetroffen habe.

Hinsichtlich der Höhe der verhängten Strafe wurde zusammengefasst ausgeführt, dass der bloße Umstand, dass von der Ehefrau des Beschwerdeführers auf der Grundlage unzutreffender Auskünfte der Gemeinde jahrelang eine Tourismusabgabe gezahlt worden ist, ohne dass hierzu eine Verpflichtung bestanden hätte, sich unmöglich strafverschärfend auswirken könne. Der von der belangten Behörde für die Strafbemessung erschwerend angelastete „lange Zeitraum der Übertretung vom 01.01.2009 bis 06.09.2024“ könne und dürfe nicht als strafverschärfend angenommen werden. Weder sei, diesen Zeitraum betreffend, ein Verwaltungsstrafverfahren gegen den Beschwerdeführer eingeleitet worden, noch liege diesbezüglich eine rechtskräftige Bestrafung vor. Es handle sich hierbei um eine reine Unterstellung der belangten Behörde, die als solche aber nicht strafverschärfend wirken könne. Der Beschwerdeführer sei aus verwaltungsstrafrechtlicher Sicht gänzlich unbescholten. Vor dem Hintergrund des Umstandes, dass der Beschwerdeführer Pensionist sei und lediglich eine Mindestpension beziehe, sei eine allenfalls über ihn zu verhängende Verwaltungsstrafe deutlich zu reduzieren.

Am 12.01.2026 wurde in den Verfahren zu den Zahlen LVwG-2025/36/0104, LVwG-2025/36/0335 und LVwG-2025/36/2933 eine gemeinsame Verhandlung am Landesverwaltungsgericht Tirol im Beisein des Beschwerdeführers und seines Rechtsvertreters durchgeführt.

Die Ehefrau des Beschwerdeführers hat an dieser gemeinsamen Verhandlung – wie vom Rechtsanwalt mitgeteilt - aufgrund gesundheitlicher Probleme nicht teilgenommen.

II.Beweiswürdigung:

Beweis wurde aufgenommen durch Einsichtnahme in die behördlichen Strafakten zu den Zahlen LVwG-2025/36/0104, LVwG-2025/36/0335 und LVwG-2025/36/2933 betreffend den Beschwerdeführer und seine Ehefrau sowie in den Bauakt bzw baupolizeilichen Akt der Gemeinde W der verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte und durch Einvernahme des Beschwerdeführers im Rahmen der Verhandlung am Landesverwaltungsgericht Tirol im Beisein des gemeinsamen Rechtsvertreters des Beschwerdeführers und seiner Ehefrau.

III.Rechtslage:

Gegenständlich ist insbesondere folgende Rechtsvorschrift entscheidungswesentlich:

Tiroler Raumordnungsgesetz 2022 - TROG 2022, LGBl Nr 43/2022 in der hier maßgeblichen Fassung LGBl Nr 85/2023:

㤠13a

Strafbestimmungen bezüglich Freizeitwohnsitze

(1) Eine Verwaltungsübertretung begeht, wer

(a) einen Wohnsitz als Freizeitwohnsitz verwendet oder anderen zur Verwendung als Freizeitwohnsitz überlässt, ohne dass eine Feststellung über die Zulässigkeit der Verwendung des betreffenden Wohnsitzes als Freizeitwohnsitz im Sinn des § 13 Abs. 3 lit. a, eine Baubewilligung im Sinn des § 13 Abs. 6 erster Satz oder eine Ausnahmebewilligung im Sinn des § 13 Abs. 8 erster Satz vorliegt; dies gilt nicht, wenn der betreffende Wohnsitz am 31. Dezember 1993 nach den raumordnungsrechtlichen Vorschriften rechtmäßig als Freizeitwohnsitz verwendet worden ist oder wenn sich der Verwendungszweck des betreffenden Wohnsitzes als Freizeitwohnsitz aufgrund der Baubewilligung ergibt, sofern dieser entsprechend dem § 13 Abs. 3 lit. a als Freizeitwohnsitz angemeldet worden ist und das Verfahren darüber noch nicht abgeschlossen ist;

(…)

(3) Verwaltungsübertretungen nach Abs. 1 sind von der Bezirksverwaltungsbehörde mit einer Geldstrafe bis zu 40.000,- Euro, Verwaltungsübertretungen nach Abs. 2 mit einer Geldstrafe bis zu 3.000,- Euro zu bestrafen.

(…)“

IV.Erwägungen:

1. Gemäß der Legaldefinition in § 13 Abs 1 erster Satz TROG 2022 (und seiner inhaltsgleichen Vorgängerbestimmungen) sind Freizeitwohnsitze Gebäude, Wohnungen oder sonstige Teile von Gebäuden, die nicht der Befriedigung eines ganzjährigen, mit dem Mittelpunkt der Lebensbeziehungen verbundenen Wohnbedürfnisses dienen, sondern zum Aufenthalt während des Urlaubs, der Ferien, des Wochenendes oder sonst nur zeitweilig zu Erholungszwecken verwendet werden, sofern nicht eine der gesetzlich normierten Ausnahmen besteht.

Wie der VwGH in ständiger Rechtsprechung zur Freizeitwohnsitznutzung ausführt, ist der Begriff der Verwendung eines Freizeitwohnsitzes in zeitlicher Hinsicht nicht punktuell, sondern durchgängig zu verstehen (vgl VwGH 26.11.2010, 2009/02/0345; VwGH 30.09.2015, Zl Ra 2014/06/0026; VwGH 26.11.2010, Zl 2009/02/0345; ua).

2. Im gegenständlichen Fall hat die Ehefrau des Beschwerdeführers das Eigentum (Wohnungseigentum) an der verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte mit Kaufvertrag vom 09.05.2008 erworben.

Das gegenständliche Gebäude ist nicht im Freizeitwohnsitzverzeichnis der Gemeinde W eingetragen.

Das Bestehen einer in § 13 TROG 2022 normierten Ausnahme liegt gegenständlich auch nicht vor und wurde dies im Übrigen vom Beschwerdeführer nicht geltend gemacht, weshalb auf diese Ausnahmen auch nicht jeweils weiter im Detail einzugehen war.

Zusammengefasst ergibt sich sohin daraus, dass die verfahrensgegenständliche Doppelhaushälfte nicht als Freizeitwohnsitz genutzt werden darf.

3. Wie der VwGH in ständiger Rechtsprechung ausgeführt, kann von einem anderen Wohnsitz als von einem Freizeitwohnsitz dann nicht gesprochen werden, wenn kein deutliches Übergewicht hinsichtlich der beruflichen und familiären Lebensbeziehungen des Beschwerdeführers am konkreten Ort feststellbar sind (vgl VwGH 28.06.2021, Ra 2021/06/0056; uva).

In seiner jüngeren Rechtsprechung (vgl VwGH 16.06.2023, Ra 2023/06/0089) führte der VwGH zu § 13 TROG 2022 aus, dass die Qualifikation eines Gebäudes, einer Wohnung oder eines sonstigen Teils eines Gebäudes als Freizeitwohnsitz nicht daran anknüpft, dass sich eine Person nicht länger als eine bestimmte Anzahl von Tagen pro Jahr darin aufhält.

Allein maßgeblich ist, ob die verfahrensgegenständliche Wohnung der Befriedigung eines ganzjährigen Wohnbedürfnisses dient und dort der Mittelpunkt der Lebensbeziehungen der betreffenden Person(en) liegt.

Selbst der Umstand, dass sich zB eine Person – wie im Anlassfall dieser höchstgerichtlichen Entscheidung gegeben - die Hälfte der Tage pro Jahr in der verfahrensgegenständlichen Wohnung aufhält, vermag daher für sich genommen nicht auszuschließen, dass eine Nutzung bloß "zeitweilig zu Erholungszwecken" im Sinne des § 13 Abs 1 TROG 2022 erfolgte, und die Wohnung nicht der Befriedigung eines ganzjährigen Wohnbedürfnisses diente.

Nach dem klaren Wortlaut des § 13 Abs 1 TROG 2022 ist es nach dieser jüngsten Rechtsprechung des VwGH für das Vorliegen eines Freizeitwohnsitzes auch nicht erforderlich, dass an einem anderen Wohnsitz stärkere familiäre, soziale oder berufliche Beziehungen oder sonstige Anknüpfungspunkte bestehen.

Entscheidungsrelevant ist demnach nur, ob der verfahrensgegenständliche Wohnraum der Befriedigung eines ganzjährigen Wohnbedürfnisses dient und dort der Mittelpunkt der Lebensbeziehungen liegt.

Wenn daher in der höchstgerichtlichen Rechtsprechung in diesem Zusammenhang das "deutliche Übergewicht der beruflichen und familiären Lebensbeziehungen" genannt wird, dient dies der Feststellung des Mittelpunktes der Lebensbeziehungen.

Liegt jedoch die Kombination aus einem ganzjährigen Wohnbedürfnis verbunden mit dem Mittelpunkt der Lebensbeziehungen nicht vor, ist nach Ansicht des VwGH von einem Freizeitwohnsitz im Sinn des § 13 Abs 1 TROG 2022 auszugehen.

4. Mit Bescheid des Bürgermeisters der Gemeinde W vom 22.07.2024, Zl ***, wurde der Ehefrau des Beschwerdeführers die weitere Benützung der verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte als Freizeitwohnsitz untersagt.

Dieser Bescheid blieb unbekämpft.

5. Mit dem gegenständlich bekämpften Straferkenntnisses wurde dem Beschwerdeführer hinsichtlich der verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte für den konkret angelasteten Tatzeitraum („zumindest im Zeitraum von 01.01.2023 bis 24.07.2024“), eine Übertretung nach § 13a Abs 1 lit a TROG 2022 (unzulässige eigene Nutzung als Freizeitwohnsitz) zur Last gelegt.

6. Zur Nutzung der verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte durch den Beschwerdeführer ist zunächst auszuführen, dass sich aus seinen eigenen Aussagen in der Verhandlung am Landesverwaltungsgericht Tirol für den angelasteten Tatzeitraum ergeben hat, dass dieser mit seiner Ehefrau in - auch nach wie vor - aufrechter Ehe bis Weihnachten 2023 in V gewohnt hat und seither bis jetzt in Z wohnt, beides in Deutschland (Bayern).

Im angelasteten Tatzeitraum war der Beschwerdeführer, der die von ihm gegründete Firma (DD, U) im Jahr 2013 verkauft und dann noch bis Jänner 2019 als Geschäftsführer dort tätig war und bis 2021 arbeitssuchend gemeldet war, nicht mehr berufstätig.

Eine seiner Töchter wohnt ebenfalls im selben Haus in Z wie der Beschwerdeführer und seine Ehefrau. Seine andere Tochter und sein Enkelkind wohnen in T in Oberösterreich. Seine weitere Familie wie die Schwester, Neffen usw leben auch in Oberösterreich.

Zusammengefasst ergibt sich sohin im Lichte der vorstehend angeführten höchstgerichtlichen Rechtsprechung, dass der Mittelpunkt der Lebensbeziehungen des Beschwerdeführers – jedenfalls auch im angelasteten Tatzeitraum („zumindest im Zeitraum von 01.01.2023 bis 24.07.2024“) nicht in W gelegen war und die verfahrensgegenständlichen Doppelhaushälfte dort dem Beschwerdeführer auch nicht der Befriedigung eines ganzjährigen Wohnbedürfnisses diente.

7. Aus dem Vorbringen der Ehefrau des Beschwerdeführers im baupolizeilichen Verfahren sowie aus dem Akteninhalt ergibt sich, dass die verfahrensgegenständliche Doppelhaushälfte von der Ehefrau des Beschwerdeführers mit Kaufvertrag vom 09.05.2008 erworben wurde und beabsichtigt war, dass sie und der Beschwerdeführer diese als Alterswohnsitz nutzen.

Der Beschwerdeführer ist nicht ebenfalls Eigentümer.

Aus den Aussagen des Beschwerdeführers in der Verhandlung ergibt sich dazu weiters, dass der Beschwerdeführer und seine Ehefrau seit 1997 verheiratet sind und seither in aufrechter Ehe leben, wenn auch zeitlich zum Teil getrennt.

8. Aus den Berichten der zahlreichen Kontrollen ergibt sich, dass bei zwei Kontrollen, nämlich am 09.08.2023 (Fam. AA anwesend) und am 12.02.2024 (… Herr AA blickt aus Fenster; ...), der Beschwerdeführer jedenfalls anwesend war.

Zur Kontrolle am 12.02.2024 führte der Beschwerdeführer aus, dass er mit seiner Frau auf der Gemeinde war, um die Müllsäcke und das Beobachtungsprotokoll abzuholen, und das schon ein Zeitpunkt war, wo seine Frau nicht mehr so fit war, um mit dem Auto selbst zu fahren.

9. In der Stellungnahme vom 28.08.2024 brachte die Ehefrau des Beschwerdeführers im baupolizeilichen Verfahren ua vor, dass der Beschwerdeführer nur gelegentlich für näher angeführte Wartungs- und Instandhaltungsarbeiten mitkommt.

Zur Anwesenheit des Beschwerdeführers wird auch in der gegenständlichen Beschwerde insbesondere zusammengefasst vorgebracht, dass dieser nur dann in W anwesend gewesen sei, wenn dringend notwendige Wartungs- und Instandhaltungsarbeiten, wie etwa die Beseitigung von Winterschäden an Haus, Zaun und Pflaster, die Beseitigung von Hagelschäden am Kamin oder der Austausch des morschen Holzbodens am Balkon, seine Anwesenheit erforderlich gemacht hätten.

10. Der Beschwerdeführer sagte in der Verhandlung am Landesverwaltungsgericht ua auch aus, dass seine Ehefrau Ende 2022 eine Operation hatte, wo sie anschließend auf Reha war, und es ihr dann zu unsicher war Zeit alleine in W zu verbringen.

Dazu ist darauf hinzuweisen, dass sich im baupolizeilichen Akt zahlreiche Fotos aus W und Umgebung auch aus dem Jahr 2023 mit Aufnahmen in der Natur, wohl beim Wandern bzw Spazieren mit dem Hund, beim Pilze sammeln und kochen usw finden.

Weiters sagte der Beschwerdeführer in der Verhandlung auch selbst aus, dass er im konkret angelasteten Tatzeitraum auch ca 7-8 mal alleine in W war, wenn seine Ehefrau zB nach der Operation auf Reha, bei ihrer erkrankten Schwester in Polen usw war.

11. Vom Beschwerdeführer wurde in der Verhandlung am Landesverwaltungsgericht mit näheren Ausführungen ebenfalls zusammengefasst vorgebracht, dass er zB für Heizöl-Lieferungen, Reparatur der Heizung usw – extra angereist ist und noch am selben Tage wieder nach Deutschland zurückgefahren ist, und die Arbeiten bzw Termine zügig fertig gestellt hat, und eine Nutzung zu Erholungszwecken nicht erfolgt ist.

Unter Vorlage von Belegen - auch in der Verhandlung - hat der Beschwerdeführer glaubhaft ausgesagt, dass von ihm – soweit möglich – die Reparaturen auch teilweise selbst durchgeführt wurden (zB Reparatur des Zaunes, Erneuerung des Balkon-Bodens).

12. In der Verhandlung am Landesverwaltungsgericht wurde dem Beschwerdeführer zur Aussage, dass er jeweils am selben Tage wieder nach Deutschland zurückgefahren ist vorgehalten, dass die Fahrtzeit mit dem Auto von Z nach W ca 2,5 Stunden beträgt (vgl zum Akt genommenen Ausdruck des ÖAMTC Routenplaners).

In diesem Zusammenhang sagte der Beschwerdeführer – unter der Vorlage von zahlreichen Lichtbildern - handschriftlich datiert vom 22.01.2023 bis 17.10.2023 – weiters aus, dass er im Jahr 2023 mit dem Hausbau in **** Z, Deutschland viel beschäftigt war, in dem seine Tochter und auch er und seine Ehefrau derzeit leben. Auch im Jahr 2024 waren noch die Außenanlagen dort zu machen.

Zu Weihnachten 2023 ist er und seine Ehefrau dann von V nach Z gezogen und ist die Entfernung von W nach V geringer und beträgt ca 160 km.

13. Aufgrund der im baupolizeilichen Akt einliegenden Lichtbildern teilte der Beschwerdeführer zur Erneuerung des Balkonbodens konkret befragt in der Verhandlung mit, dass dieser nicht an einem Tag fertig gestellt werden konnte, und er daher dort übernachtet hat.

Dazu ergibt sich aus der Rechnung und dem Lieferschein des Baumarktes EE vom 23.06.2023 ein Erwerb ua auch WPC-Terrassendielen.

Aus den im baupolizeilichen Verfahren eingebrachten Lichtbildern (Handyaufnahmen) ergibt sich weiters, dass am 24.06.2023 der vorher bestehende Boden des Balkons teilweise entfernt ist.

Auf dem Foto vom 27.06.2023 ist der neue Balkon-Boden „erst“ teilweise fertig gestellt und dann auf dem Foto vom 05.07.2023 der fertige neue Balkon-Boden zu sehen.

Auch wenn nicht verkannt wird, dass die Entfernung des alten Balkon-Bodens und die Errichtung des neuen samt Besorgung des Material einige Zeit in Anspruch nimmt, kann jedoch aufgrund der relativ geringen Größe des Balkons und aufgrund dieser Lichtbilder nicht davon die Rede sein, dass vom Beschwerdeführer mehrere Tage ohne jegliche Erholungsphasen daran gearbeitet wurde, und er nur mit dem Hund rausgegangen ist, da dieser das braucht (vgl zur Größe den Balkons ua auch die Lichtbildbeilage vom 18.04.2023 der durchgeführten Kontrollen).

14. Seitens des erkennenden Gerichts wird keinesfalls verkannt, dass der Beschwerdeführer während seiner aktiven beruflichen Tätigkeit, in der von ihm ja auch gegründeten Firma, dieser damit sicher äußerst intensiv beschäftigt war.

In diesem Zusammenhang wäre auch glaubhaft, dass der Beschwerdeführer nach einem beruflichen Termin – wenn auch bei längerer Fahrtzeit – nicht alleine in einem Hotel nächtigt, sondern lieber umgehend wieder nach Hause gefahren ist.

Bei der gegenständlichen Doppelhaushälfte handelt es sich jedoch um den extra vor vielen Jahren erworbenen Alterswohnsitz der Eheleute AA und ist dies daher nach Ansicht des erkennenden Gerichts anders zu beurteilen, als die Nächtigung in einem unpersönlichen Hotelzimmer.

15. Zudem ist hinsichtlich des angelasteten Tatzeitraums relevant, dass der Beschwerdeführer nicht mehr berufstätig war und selbst ausgesagte, dass er seine Zeit auch mit Radfahren und Wandern verbringt, da er sich wegen seines Herzens auch bewegen muss, und er auch mit dem Hund spazieren geht und das Fischen sein Hobby ist.

16. Dass Anfahrten aus Deutschland nur für einen Termin für den Beschwerdeführer – wie in der Verhandlung ausgesagt - kein Problem darstellt hat, da er das gewohnt ist, und er nur mit dem Hund eine Runde gegangen ist, da dieser das braucht, war daher in gebotener Gesamtbetrachtung für den angelasteten Zeitraum von ca 1,5 Jahren nicht glaubhaft – dies sowohl hinsichtlich der Anfahrtszeiten zunächst aus V als auch dann aus Z.

Dies insbesondere in Anbetracht der damals schon gegebenen Situation mit seinen Herzen und der kleinen Hunderasse und einem eigenen eingezäunten Garten bei der gegenständlichen Doppelhaushälfte (siehe im Akt einliegende Fotos der durchgeführten Kontrollen vom Hund und vom Garten).

17. Zwar wird nicht verkannt, dass der Beschwerdeführer im angelasteten Tatzeitraum sicher viel Zeit im Zusammenhang mit dem Bau und der Fertigstellung des Wohnhauses samt Außenanlagen in Z in Deutschland verbracht hat, da er zu diesem Zeitpunkt auch nicht mehr berufstätig war, und es von den selbst zugestanden 7-8 Terminen während des angelasteten Tatzeitraumes auch manche gegeben haben wird, bei denen er tatsächlich nicht im verfahrensgegenständlichen Haus übernachtet hat, sondern wenn zB Arbeiten in Z am Bau waren, er noch am selben Tag nach Deutschland zurückgefahren ist.

Aber es ist sehr wohl davon auszugehen, dass wenn nur ein kurzer Termin in W war – wie zB Heizöl-Lieferung - er die verbleibende Zeit dann noch zur Erholung genutzt hat, bevor er die Rückfahrt wieder angetreten hat, dies vor allem auch aufgrund der Situation mit dem Herzen des Beschwerdeführers (lt dazu die in der Verhandlung vorgelegten Rechnung vom 20.03.2023 zur Heizöl-Lieferung).

Da im konkreten gegenständlichen Fall die Lieferung des Heizöls wohl selbst auf einen Montag bestellt wurde, liegt es nach der allgemeinen Erfahrung nahe, dass eine Anreise des Beschwerdeführers bereits am Wochenende davor erfolgte.

18. Auch wenn der Beschwerdeführer in der Verhandlung selbst aussagte, dass er die im angelasteten Tatzeitraum durchgeführten Arbeiten und Aufenthalte in W nie als Erholung empfunden hat, sondern dies der pure Stress war und er seine Freizeit bei seiner Tochter und Enkeltochter in Oberösterreich verbringt, hat das durchgeführte Ermittlungsverfahren doch zusammengefasst ergeben, dass der Beschwerdeführer das verfahrensgegenständliche Objekt im konkret angelasteten Zeitraum genutzt hat und dies nicht ausschließlich nur zur Durchführung sowie im Zusammenhang mit Arbeiten am verfahrensgegenständlichen Doppelhaus.

Es konnte daher dem diesbezüglichen Beschwerdevorbringen keine Berechtigung zugekommen.

19. Zusammengefasst ergibt sich sohin aufgrund vorstehender Feststellungen und Erwägungen, dass der Beschwerdeführer im angelasteten Tatzeitraum die verfahrensgegenständliche Doppelhaushälfte – auch teilweise alleine - als Freizeitwohnsitz genutzt hat und daher von ihm im Lichte der höchstgerichtlichen Rechtsprechung die objektive Tatseite der angelasteten Übertretung erfüllt wurde.

20. Hinsichtlich der subjektiven Tatseite ergibt sich weiter Folgendes:

Gemäß § 5 Abs 1 VStG genügt zur Strafbarkeit fahrlässiges Verhalten, wenn eine Verwaltungsvorschrift über das Verschulden nicht anderes bestimmt. Fahrlässigkeit ist bei Zuwiderhandeln gegen ein Verbot oder bei Nichtbefolgung eines Gebotes dann ohne weiteres anzunehmen, wenn zum Tatbestand einer Verwaltungsübertretung der Eintritt eines Schadens oder einer Gefahr nicht gehört und der Täter nicht glaubhaft macht, dass ihn an der Verletzung der Verwaltungsvorschrift kein Verschulden trifft.

Im Falle eines "Ungehorsamsdeliktes" - als welches sich auch die gegenständliche Verwaltungsübertretung darstellt - tritt somit insofern eine Verlagerung der Behauptungslast ein, als die Behörde lediglich die Verwirklichung des objektiven Tatbestandes zu beweisen hat, während es Sache des Täters ist, glaubhaft zu machen, dass ihn an der Verletzung der Verwaltungsvorschrift kein Verschulden trifft.

21. Die belangte Behörde legt dem Beschwerdeführer bedingten Vorsatz zur Last, dies augenscheinlich abgeleitet aus dem Vorwurf, dass der Wohnsitz bereits mit 01.01.2009 als Freizeitwohnsitz gemeldet wurde, seither jährlich die Tourismusabgabe für Freizeitwohnsitze an den Tourismusverband entrichtet zu haben und sich daher über die nur sporadische Nutzung der Wohnung zu Freizeitzwecken und den mangelnden Lebensmittelpunkt in Tirol im Klaren zu sein, sowie weiters abgeleitet aus dem Vorwurf, die Immobilie nach rechtskräftiger Benützungsuntersagung mit Bescheid vom 22.07.2024 weiterhin zum Zweck als Freizeitwohnsitz verwendet zu haben, womit der Beschwerdeführer damit keine Einsicht gezeigt habe und von einer wissentlichen gesetzwidrigen Verwendung als Freizeitwohnsitz in dem Zeitraum nach der Untersagung ausgegangen werden könne.

Tatzeitende ist gegenständlich der 24.07.2024. Der bezogene Benützungsuntersagungs-bescheid datiert vom 22.07.2024 und ist gegenüber der Ehefrau des Beschwerdeführers ergangen. Sowohl der Zeitpunkt der Zustellung des Bescheides als auch der Zeitpunkt des Eintritts der Rechtskraft dieses Bescheides (über einen Monat nach dem vorgeworfenen Tatzeitraumende), lag bzw trat damit nach Ende des Tatzeitraums ein. Ein allfälliges strafbares Verhalten – wie dies durch die belangte Behörde gesehen wird – nach dem Tatzeitende kann daher nicht einen Vorsatz bestätigen.

Rechtfertigt sich der Beschwerdeführer im Hinblick auf die bezahlte Tourismusabgabe dahingehend, die Meldung des Objektes als Freizeitwohnsitz nicht selbst erstattet zu haben, vielmehr die vorgeschriebene Tourismusabgabe für Freizeitwohnsitze lediglich über Bestätigung deren rechtmäßiger Einforderung durch den Bürgermeister nicht weiter hinterfragt zu haben, befreit ihn dies nicht von ihm anzulastendem Verschulden. Vielmehr muss dem Beschwerdeführer der Vorwurf gemacht werden, damit von der Einordnung des Wohnsitzes als ein Freizeitwohnsitz Kenntnis gehabt zu haben, dazu – sollte seinerseits dazu Zweifel bestanden haben – keine weitere Aufklärung gesucht zu haben (auch etwa eine Nachfrage beim Tourismusverband S wurde nicht behauptet), und ungeachtet dessen die Liegenschaft in W unzulässiger Weise als Freizeitwohnsitz genutzt zu haben. Dem Beschwerdeführer ist hinsichtlich seines Vorgehens zumindest grobe Fahrlässigkeit, nicht jedoch Vorsatz vorzuwerfen.

22. Zur Strafbemessung ergibt sich weiter Folgendes:

Gemäß § 13a Abs 1 TROG 2022 beträgt der Strafrahmen für diese Verwaltungsübertretung für den angelasteten Zeitraum (noch) bis zu Euro 40.000,-.

Nach § 19 Abs 1 VStG ist Grundlage für die Bemessung der Strafe die Bedeutung des strafrechtlich geschützten Rechtsgutes und die Intensität seiner Beeinträchtigung durch die Tat.

Überdies sind im ordentlichen Verfahren (§§ 40 bis 46) gemäß § 19 Abs 2 VStG die nach dem Zweck der Strafdrohung in Betracht kommenden Erschwerungs- und Milderungsgründe, soweit sie nicht schon die Strafdrohung bestimmen, gegeneinander abzuwägen. Auf das Ausmaß des Verschuldens ist besonders Bedacht zu nehmen. Unter Berücksichtigung der Eigenart des Verwaltungsstrafrechtes sind die §§ 32 bis 35 des Strafgesetzbuches sinngemäß anzuwenden. Die Einkommens- und Vermögensverhältnisse und allfällige Sorgepflichten des Beschuldigten sind bei der Bemessung von Geldstrafen zu berücksichtigen.

23. Der Unrechtsgehalt der dem Beschwerdeführer angelasteten Verwaltungsübertretung ist nicht unerheblich. Schutzzweck des Verbots der Verwendung zur Nutzung als Freizeitwohnsitz ohne entsprechende Berechtigung ist die Gewährleistung von leistbarem Wohnraum für die Wohnbevölkerung in Tirol.

24. Hinsichtlich des Verschuldensgrades war, wie vorstehend ausgeführt, zumindest von grober Fahrlässigkeit – nicht jedoch von Vorsatz - auszugehen.

25. Der den konkret angelastete Tatzeitraum vorangehende Zeitraum vom 01.01.2009 bis zum 31.12.2022 wie auch der dem Tatzeitraum nachfolgende Zeitraum vom 25.07.2024 bis zum 06.09.2024 sind nicht als erschwerend bei der Bestimmung der Strafhöhe zu veranschlagen. Der unter derartiger Berechnung und auf derartiger Grundlage erhobene Vorhalt des Erschwerungsgrundes eines langen Tatzeitraums (hier vorgehalten mit über 15 Jahren) ist daher unzutreffend.

Unzulässig ist daher in zeitlicher Hinsicht auch der angelastete Erschwerungsgrund der weiteren unzulässigen Freizeitwohnsitznutzung nach gegenüber der Ehefrau des Beschwerdeführers ergangenen rechtskräftigen Benützungsuntersagung.

26. Hinsichtlich der Milderungsgründe ergibt sich, dass der Milderungsgrund der Unbescholtenheit bis zum Ende des vorgeworfenen Tatzeitraums gegeben war, von der belangten Behörde bei der Strafbemessung jedoch nicht berücksichtigt wurde.

27. Weiters ist zu berücksichtigen, dass der Beschwerdeführer in der Verhandlung aussagte, dass es aufgrund des Umgangs seitens der Gemeinde nicht mehr möglich war dort zu bleiben und daher das gegenständliche Objekt bereits verkauft wurde und der Kauf bereits grundbücherlich durchgeführt wurde.

Dies hat sich auch durch die ergänzende Einholung eines aktuellen Grundbuchsauszuges bestätigt.

28. Der Beschwerdeführerin bezieht laut im behördlichen Verfahren vorgelegtem Einkommensnachweisen sowie auch nach eigener Angabe in der Verhandlung nach wie vor eine Rente in Deutschland und Österreich in der Höhe von insgesamt ca Euro 1.500, pro Monat.

29. In Anbetracht sämtlicher vorstehender Strafbemessungsgründe erweist sich die von der belangten Behörde festgesetzte Geldstrafe daher als etwas zu hoch.

Die nun festgelegte Geldstrafe von Euro 5.500,00 des gesetzlichen Strafrahmens von (im Tatzeitraum damals noch geltenden) Euro 40.000,00, ist insbesondere in Anbracht des Umstandes, dass die von der belangten Behörde in Anschlag gebrachten Erschwerungsgründe nicht vorliegen und der Milderungsgrund der Unbescholtenheit gänzlich nicht berücksichtigt wurde, und das Objekt nicht mehr im Eigentum der Ehefrau des Beschwerdeführers steht, als schuld- und tatangemessen.

Eine Geldstrafe in dieser nunmehrigen Höhe war nach Ansicht des erkennenden Gerichts aber jedenfalls geboten, um dem Unrechts- und Schuldgehalt der Übertretung hinreichend Rechnung zu tragen.

Eine Bestrafung in dieser Höhe war auch schon aus generalpräventiven Gründen jedenfalls geboten, um auch anderen Personen das besondere Gewicht der betreffenden Verwaltungsvorschriften aufzuzeigen.

30. Der Vollständigkeit halber wird noch auf die ständige höchstgerichtliche Rechtsprechung des VwGH im Lichte der Judikatur des EuGHs zur Zulässigkeit von Freizeitwohnsitz beschränkenden raumordnungsrechtlichen Regelungen verwiesen werden (vgl VwGH 11.01.2012, 2010/06/0073; VwGH 09.11.2011, 2010/06/0035; VwGH 6.10.2011, 2009/06/0020; VwGH 23.06.2010, 2008/06/0200).

V.Unzulässigkeit der ordentlichen Revision:

Die ordentliche Revision ist unzulässig, da keine Rechtsfrage iSd Art 133 Abs 4 B-VG zu beurteilen war, der grundsätzliche Bedeutung zukommt.

Weder weicht die gegenständliche Entscheidung von der bisherigen Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes ab, noch fehlt es an einer Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes. Weiters ist die dazu vorliegende Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes auch nicht als uneinheitlich zu beurteilen.

Dazu kann insbesondere auf die in dieser Entscheidung angeführte höchstgerichtliche Rechtsprechung verwiesen werden.

Ebenfalls liegen keine sonstigen Hinweise auf eine grundsätzliche Bedeutung der zu lösenden Rechtsfrage vor.

R e c h t s m i t t e l b e l e h r u n g

Soweit die ordentliche Revision an den Verwaltungsgerichtshof für zulässig erklärt worden ist, kann innerhalb von sechs Wochen ab dem Tag der Zustellung dieser Entscheidung eine ordentliche Revision erhoben werden. Im Fall der Nichtzulassung der ordentlichen Revision kann innerhalb dieser Frist nur die außerordentliche Revision an den Verwaltungsgerichtshof erhoben werden.

Wenn allerdings in einer Verwaltungsstrafsache oder in einer Finanzstrafsache eine Geldstrafe von bis zu Euro 750,00 und keine Freiheitsstrafe verhängt werden durfte und im Erkenntnis eine Geldstrafe von bis zu Euro 400,00 verhängt wurde, ist eine (ordentliche oder außerordentliche) Revision an den Verwaltungsgerichthof wegen Verletzung in Rechten nicht zulässig.

Jedenfalls kann gegen diese Entscheidung binnen sechs Wochen ab der Zustellung Beschwerde an den Verfassungsgerichtshof erhoben werden.

Die genannten Rechtsmittel sind von einem bevollmächtigten Rechtsanwalt bzw einer bevollmächtigten Rechtsanwältin abzufassen und einzubringen. Soweit gesetzlich nicht anderes bestimmt ist, ist eine Eingabegebühr von Euro 340,00 zu entrichten. Die Beschwerde an den Verfassungsgerichtshof ist direkt bei diesem, die (ordentliche oder außerordentliche) Revision an den Verwaltungsgerichtshof ist beim Verwaltungsgericht einzubringen.

Es besteht die Möglichkeit, für das Beschwerdeverfahren vor dem Verfassungsgerichtshof und für das Revisionsverfahren vor dem Verwaltungsgerichtshof Verfahrenshilfe zu beantragen. Verfahrenshilfe ist zur Gänze oder zum Teil zu bewilligen, wenn die Partei außerstande ist, die Kosten der Führung des Verfahrens ohne Beeinträchtigung des notwendigen Unterhalts zu bestreiten bzw wenn die zur Führung des Verfahrens erforderlichen Mittel weder von der Partei noch von den an der Führung des Verfahrens wirtschaftlich Beteiligten aufgebracht werden können und die beabsichtigte Rechtsverfolgung oder Rechtsverteidigung nicht als offenbar mutwillig oder aussichtslos erscheint.

Für das Beschwerdeverfahren vor dem Verfassungsgerichtshof ist der Antrag auf Verfahrenshilfe innerhalb der oben angeführten Frist beim Verfassungsgerichtshof einzubringen. Für das Revisionsverfahren vor dem Verwaltungsgerichtshof ist der Antrag auf Verfahrenshilfe innerhalb der oben angeführten Frist im Fall der Zulassung der ordentlichen Revision beim Verwaltungsgericht einzubringen. Im Fall der Nichtzulassung der ordentlichen Revision ist der Antrag auf Verfahrenshilfe beim Verwaltungsgerichtshof einzubringen; dabei ist im Antrag an den Verwaltungsgerichtshof, soweit dies dem Antragsteller zumutbar ist, kurz zu begründen, warum entgegen dem Ausspruch des Verwaltungsgerichtes die Revision für zulässig erachtet wird.

Zudem besteht die Möglichkeit, auf die Revision beim Verwaltungsgerichtshof und die Beschwerde beim Verfassungsgerichtshof zu verzichten. Ein solcher Verzicht hat zur Folge, dass eine Revision an den Verwaltungsgerichtshof und eine Beschwerde an den Verfassungsgerichtshof nicht mehr erhoben werden können.

Hinweis:

Rechtskräftig verhängte Geldstrafen (sowie Verfahrenskostenbeiträge) sind bei der Behörde einzubezahlen (vgl § 54b Abs 1 VStG).

Landesverwaltungsgericht Tirol

Dr.in Gstir

(Richterin)