B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l
Corte I A-6201/2019
S e n t e n z a d e l 2 6 g e n n a i o 2 0 2 3 Composizione
Giudici Raphaël Gani (presidente del collegio), Iris Widmer, Annie Rochat Pauchard, cancelliere Simone Aldi.
Parti
A._______,..., patrocinata dall'avv. Edy Grignola,..., ricorrente,
contro
Amministrazione federale delle contribuzioni AFC, Servizio per lo scambio d'informazione in materia fiscale SEI, Eigerstrasse 65, 3003 Berna, autorità inferiore.
Oggetto
assistenza amministrativa (CDI CH-IT).
A-6201/2019
Pagina 2
Fatti:
A.
A.a Il 6 dicembre 2018 l’Agenzia delle Entrate, Ufficio Cooperazione Inter-
nazionale Italia – autorità dello Stato richiedente italiano (di seguito: auto-
rità richiedente italiana) – ha presentato dinanzi all’Amministrazione fede-
rale delle contribuzioni (AFC) una domanda raggruppata di assistenza am-
ministrativa in materia fiscale fondata sull’art. 27 della Convenzione del
9 marzo 1976 tra la Confederazione Svizzera e la Repubblica Italiana per
evitare le doppie imposizioni e per regolare talune altre questioni in materia
di imposte sul reddito e sul patrimonio (RS 0.672.945.41; di seguito: CDI
CH-IT), in combinato disposto con la lett. e
bis
del relativo Protocollo aggiun-
tivo (in vigore dal 13 luglio 2016, anch’esso pubblicato nella
RS 0.672.945.41; RU 2016 2769, 2771), nonché sull’accordo amichevole
denominato Accordo amministrativo del 27 febbraio 2017/2 marzo 2017 tra
le autorità competenti della Confederazione Svizzera e dell’Italia sullo
scambio di informazioni attraverso richieste di gruppo (« Agreement
between the Competent Authorities of the Swiss Confederation and Italy
on exchange of information through group requests »; non pubblicato nella
RS di diritto federale; di seguito: Accordo amministrativo), precisando
quanto segue circa i soggetti interessati in Italia:
« [...] Ai sensi dell'articolo 2 dell'Accordo amministrativo tra Autorità competenti
del 2/03/2017 la presente richiesta riguarda i contribuenti italiani cd. "Recalci-
tranti", cioè i contribuenti italiani i cui nomi sono sconosciuti e che sono identi-
ficabili attraverso i seguenti criteri nel periodo dal 23 febbraio 2015 al 31 dicem-
bre 2016:
nunciata la chiusura forzata del conto/conti bancari salvo egli fornisca
all'B._______ l'autorizzazione del modello "Direttiva Risparmio UE per la
Collaborazione Volontaria (Voluntary Disclosure)" o ogni altra prova del ri-
spetto delle proprie obbligazioni fiscali relativamente a tale conto/conti;
d. nonostante tale lettera, il titolare del conto non ha fornito a B._______ prove
sufficienti del rispetto degli obblighi fiscali.
Si precisa che non sono interessati dalla presente richiesta i soggetti che inte- grano i requisiti di cui all'articolo 3 del citato Accordo amministrativo. Ai sensi dell'articolo 4 dell'Accordo amministrativo si precisa che i criteri di se- lezione alla base della presente richiesta sono quelli previsti negli articoli 2 e 3 dell'Accordo amministrativo. L'utilizzo combinato di tali criteri di selezione con- duce a un sospetto di evasione fiscale in quanto consente di individuare contri- buenti italiani che non hanno correttamente adempiuto agli obblighi previsti dalla normativa fiscale italiana. A tal fine occorre anche considerare che i con- tribuenti italiani sono tenuti a dichiarare tutte le attività e i redditi detenuti all'e- stero, corrispondendo le relative imposte [...] ».
A-6201/2019 Pagina 3 La lettera a cui si riferisce l’autorità richiedente italiana nella propria do- manda raggruppata, da lei acclusa quale allegato 1, è una lettera della banca B._______ datata 28 gennaio 2016. A.b Circa le ragioni e finalità fiscali per le quali l’autorità richiedente italiana richiede le informazioni concernenti i soggetti interessati in Italia descritti poc’anzi, essa ha precisato quanto segue: « [...] Da una parziale analisi dei dati estrapolati dalle istanze, e dalla relativa documentazione di supporto, presentate dai contribuenti italiani nell'ambito dello speciale programma di collaborazione volontaria previsto dalla legge 15 dicembre 2014, n. 186, risulta che circa 17.000 contribuenti italiani hanno aderito alla Voluntary Disclosure chiedendodi regolarizzare le infedeltà ed omissioni dichiarative commesse in relazione alla detenzione di attività finan- ziarie (inclusi conti bancari) presso l'istituto di credito elvetico B._______ (B.). Si evidenzia, inoltre, che l'Amministrazione fiscale italiana è in possesso di co- pia della lettera (vedi allegato 1) che B. ha inviato ai propri clienti ita- liani per informarli che in mancanza delle prove documentali attestanti che il reddito imponibile derivante dagli attivi detenuti presso B._______ e, se del caso, gli attivi stessi fossero stati dichiarati alle Autorità fiscali competenti, si vedeva costretta a disdire la relazione d'affari in ottemperanza alla sezione 17 delle Condizioni generali e per informarli, altresì, della possibilità di impedire la disdetta rispedendo il modulo "Tassazione dei redditi da risparmio UE Autoriz- zazione alla divulgazione volontaria (modulo di tax disclosure)" entro il 20 marzo 2016. Pertanto, ai sensi dell'articolo 4 dell'Accordo amministrativo, si precisa che le informazioni richieste integrano i requisiti di verosimile rilevanza dato che i citati elementi portano a ritenere che un considerevole numero di contribuenti italiani detenga o abbia detenuto presso B._______ attività finanziarie in relazione alle quali:
A.c In considerazione degli elementi a sua disposizione, l’autorità richie- dente italiana ha dunque richiesto all’AFC le seguenti informazioni per il periodo fiscale 23 febbraio 2015 al 31 dicembre 2016: « [...] Entro i limiti fissati dalla Convenzione contro le doppie imposizioni e l'Ac- cordo amministrativo in vigore tra Italia e Svizzera, si richiedono tutte le infor- mazioni in possesso di B._______ in merito ai conti detenuti presso l'istituto di credito, nel corso del periodo tra il 23 febbraio 2015 ed il 31 dicembre 2016, da soggetti residenti in Italia cd. "titolari recalcitranti di attività finanziarie" (recalci- trant account holders). In particolare si richiede:
A-6201/2019 Pagina 4 a. informazioni anagrafiche dei "recalcitrant account holders" (cognome, nome, data di nascita e ultimo indirizzo noto risultante dalla documenta- zione bancaria); b. numero identificativo del conto o dei conti detenuti presso B._______; c. saldo al 28 febbraio 2015 e al 31·dicembre 2016 di tutti i conti detenuti dai "recalcitrant account holders" [...] ».
B. B.a Con decreto di edizione del 29 marzo 2019, l’AFC ha esortato la banca B._______ a identificare tutte le persone interessate dalla domanda rag- gruppata italiana di assistenza amministrativa sulla base dei criteri di ri- cerca ivi citati. Di fatto, le è stato richiesto di trasmettere le informazioni richieste solo per i clienti che, in conformità alla giurisprudenza del Tribu- nale federale, erano a conoscenza della lettera della banca e non hanno comprovato la loro conformità fiscale né prima né dopo questa lettera. Essa ha altresì invitato la banca ad informare le persone interessate/legittimate a ricorrere circa la procedura di assistenza amministrativa in questione. B.b La banca ha dato quindi seguito alla richiesta dell’AFC, consegnando le informazioni richieste entro il termine impartito. Sulla base delle indica- zioni di B., la lettera d'informazione dell'AFC è stata inviata alla persona legittimata a ricorrere/interessata in data 17 luglio 2019. C. C.a Con pubblicazione nel Foglio federale del (...), l’AFC ha informato nelle tre lingue ufficiali la cerchia delle persone interessate in merito alla do- manda di assistenza amministrativa italiana e al loro obbligo di indicare il loro indirizzo svizzero, in caso di domicilio in Svizzera, rispettivamente di designare un rappresentante autorizzato a ricevere le notificazioni in Sviz- zera, in caso di domicilio in Italia, entro 20 giorni dalla suddetta pubblica- zione. In questo contesto è stato altresì indicata la possibilità di optare per la procedura semplificata e che, in caso contrario, l’AFC avrebbe emesso una decisione finale per ogni procedura. In assenza di indicazione di un indirizzo di notifica, l’AFC avrebbe proceduto alla relativa pubblicazione in forma anonima sul Foglio ufficiale. C.b Con lettera del 5 agosto 2019 ed e-mail del 9 agosto 2019, la signora A. ha – per il tramite del suo legale – comunicato un indirizzo di notifica in Svizzera. In occasione delle medesime comunicazioni, la stessa ha inoltre richiesto l’accesso atti. C.c In data 5 settembre 2019, l’AFC ha informato la signora A._______ in merito alle informazioni da trasmettere, assegnandole inoltre un termine di
A-6201/2019 Pagina 5 10 giorni per comunicare la propria presa di posizione. In tal occasione è anche stato concesso l’accesso atti. C.d Con scritto 12 settembre 2019, la signora A._______ ha – per il tramite del suo legale – chiesto che la domanda di assistenza amministrativa ve- nisse respinta. A suo dire, l’intestazione bancaria interessata dalla do- manda raggruppata oggetto del presente procedimento, sarebbe sempre stata di esclusiva pertinenza del fratello. In tal senso, essa non avrebbe mai disposto degli averi ivi depositati, motivo per cui le informazioni lei ine- renti non andrebbero trasmesse all’autorità estera (cfr. atto 24 dell’inc. AFC). C.e Con decisione finale del 23 ottobre 2019, l’AFC ha concesso l’assi- stenza amministrativa all’autorità richiedente italiana per quanto riguarda la signora A.. C.f Avverso la decisione finale del 23 ottobre 2019, la signora A. (di seguito: ricorrente) ha – per il tramite del suo patrocinatore – inoltrato ricorso 22 novembre 2019 dinanzi al Tribunale amministrativo federale. Protestando tasse, spese e ripetibili, essa postula l’accoglimento del suo ricorso e quindi l’annullamento della decisione 23 ottobre 2019 dell’AFC. Più nello specifico, nel suo gravame la ricorrente censura innanzitutto il fatto ch’essa, nonostante fosse contitolare della relazione bancaria oggetto della presente procedura assistenziale, non avrebbe mai avuto alcuna ef- fettiva disponibilità di tale conto. Gli averi ivi depositati sarebbero infatti sempre stati di pertinenza esclusiva del fratello, sicché non si giustifiche- rebbe la trasmissione delle informazioni lei inerenti all’autorità richiedente (cfr. ricorso 22 novembre 2019, punto n. 2). La decisione dell’AFC sarebbe poi contraria al principio del divieto della retroattività delle leggi. Infatti essa – a dire della ricorrente – si fonderebbe sulla CDI CH-IT – entrata in vigore il 13 luglio 2016 – e sull’Accordo amministrativo del 2 marzo 2017. In tal senso, essendo questi entrambi posteriori al 28 febbraio 2015 – data per la quale l’AFC ha autorizzato la trasmissione di informazioni all’autorità estera – la decisione sarebbe contraria al divieto della retroattività. Nes- suna informazione antecedente al 2 marzo 2017 potrebbe dunque venir trasmessa in tale procedura (cfr. ricorso 22 novembre 2019, punto n. 3). C.g Con risposta 3 febbraio 2020, l’AFC (di seguito: autorità inferiore) ha postulato la reiezione del ricorso, contestando interamente le censure ricorsuali della qui ricorrente.
A-6201/2019 Pagina 6 D. Con sentenza A-1296/2020 del 21 dicembre 2020, il Tribunale ammini- strativo federale ha respinto il ricorso di due persone interessate da una domanda raggruppata italiana di assistenza amministrativa italiana del 23 novembre 2018. La domanda raggruppata 23 novembre 2018 presenta delle chiare similitudini con la domanda di assistenza amministrativa ita- liana del 6 dicembre 2018 concernente la presente procedura. D.a Avverso la predetta sentenza, le persone interessate hanno inoltrato ricorso 3 marzo 2020 dinanzi al Tribunale federale. Con sentenza 2C_73/2021 del 27 dicembre 2021, il Tribunale federale ha respinto il loro ricorso e confermato, sotto vari aspetti, l’ammissibilità della predetta do- manda raggruppata italiana e la conseguente trasmissibilità delle informa- zioni richieste dall’autorità richiedente italiana. D.b Presentando la domanda raggruppata 23 novembre 2018 delle chiare similitudini con la domanda di assistenza amministrativa italiana del 6 dicembre 2018 concernente la presente procedura, il Tribunale ammini- strativo federale ha invitato i ricorrenti interessati a voler indicare prelimi- narmente s’essi – alla luce della sua sentenza di principio A-1296/2020 del 21 dicembre 2020, nonché della sentenza del Tribunale federale 2C_73/2021 del 27 dicembre 2021 – desideravano o meno mantenere il loro ricorso, precisando che, in caso di mancata presa di posizione nel ter- mine impartito, esso sarebbe partito dal presupposto ch’essi desiderano mantenere il ricorso. D.c Nello specifico, in data 7 aprile 2022 la ricorrente ha comunicato voler mantenere il proprio ricorso. E. Ulteriori fatti e argomentazioni verranno ripresi, per quanto necessario, nei considerandi in diritto del presente giudizio. Diritto: 1. 1.1 Giusta l’art. 31 LTAF, il Tribunale amministrativo federale giudica i ri- corsi contro le decisioni ai sensi dell’art. 5 PA. In particolare, le decisioni pronunciate dall’AFC nell’ambito dell’assistenza amministrativa internazio- nale in materia fiscale ai sensi delle convenzioni di doppia imposizione – in casu la CDI CH-IT – possono essere impugnate dinanzi al Tribunale am-
A-6201/2019 Pagina 7 ministrativo federale (cfr. art. 33 lett. d LTAF; art. 5 cpv. 1 della legge fede- rale del 28 settembre 2012 sull’assistenza amministrativa internazionale in materia fiscale [LAAF, RS 651.1] e art. 17 cpv. 3 LAAF). Per quanto concerne il diritto interno, l’assistenza amministrativa interna- zionale in materia fiscale è retta dalla LAAF, in vigore dal 1° febbraio 2013 (RU 2013 231). Nel caso particolare delle domande raggruppate – ovvero le domanda di assistenza amministrativa con le quali si richiedono in- formazioni su più persone che hanno agito secondo lo stesso modello di comportamento e sono identificabili in base a indicazioni precise (cfr. art. 3 lett. c LAAF) – risulta applicabile la LAAF nella sua versione in vigore dal 1° gennaio 2017 (RU 2016 5059), nonché la relativa ordinanza del 23 novembre 2016 sull’assistenza amministrativa internazionale in ma- teria fiscale (OAAF, RS 651.11), in vigore a far tempo dal 1° gennaio 2017 (RU 2016 4877). Sono fatte salve le disposizioni derogatorie della conven- zione applicabile nel singolo caso (cfr. art. 1 cpv. 2 LAAF), in concreto della CDI CH-IT. Presentata il 6 dicembre 2018, la domanda di assistenza liti- giosa – che di fatto, è una domanda raggruppata ai sensi dell’art. 3 lett. c LAAF, fondata sull’art. 27 CDI CH-IT, in combinato disposto con la lett. e bis
del relativo Protocollo aggiuntivo, nonché sull’Accordo amministrativo – rientra nel campo di applicazione di detta legge (cfr. art. 24 LAAF a contra- rio). Per il rimanente, la procedura di ricorso è retta dalle disposizioni ge- nerali della procedura federale, su riserva di disposizioni specifiche della LAAF (cfr. art. 19 cpv. 5 LAAF; art. 37 LTAF). 1.2 Ciò precisato, il ricorso 22 novembre 2019 è stato interposto tempesti- vamente (cfr. art. 20 segg., art. 50 PA), nel rispetto delle esigenze di con- tenuto e di forma previste dalla legge (cfr. art. 52 PA). Pacifica è la legitti- mazione ricorsuale della ricorrente, nella misura in cui la stessa è destina- taria della decisione impugnata e ha chiaramente un interesse al suo an- nullamento (cfr. art. 48 PA; art. 19 cpv. 2 LAAF). Il ricorso ha effetto sospensivo ex lege (cfr. art. 19 cpv. 3 LAAF). L’even- tuale trasmissione di informazioni da parte dell’autorità inferiore non può che intervenire che alla crescita in giudicato della decisione di rigetto del ricorso (cfr. [tra le tante] sentenze del TAF A-3060/2018 del 3 novembre 2020 consid. 1.5; A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 1.2; A-6266/2017 del 24 agosto 2018 consid. 1.3). Ciò puntualizzato, il ricorso essendo ricevibile in ordine, lo stesso dev’essere esaminato nel merito.
A-6201/2019 Pagina 8 2. 2.1 Con ricorso al Tribunale amministrativo federale possono essere invo- cati la violazione del diritto federale, compreso l’eccesso o l’abuso del po- tere di apprezzamento (cfr. art. 49 lett. a PA), l’accertamento inesatto o in- completo di fatti giuridicamente rilevanti (cfr. art. 49 lett. b PA) nonché l’ina- deguatezza (cfr. art. 49 lett. c PA; cfr. MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER/KAY- SER, Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsgericht, 3 a ed. 2022, n. 2.149). 2.2 Il Tribunale amministrativo federale non è vincolato né dai motivi addotti (cfr. art. 62 cpv. 4 PA), né dalle considerazioni giuridiche della decisione impugnata, né dalle argomentazioni delle parti (cfr. DTF 142 V 551 con- sid. 5; 141 V 234 consid. 1; DTAF 2007/41 consid. 2; MOOR/POLTIER, Droit administratif, vol. II, 3 a ed. 2011, no. 2.2.6.5, pag. 300). I principi della mas- sima inquisitoria e dell’applicazione d’ufficio del diritto sono tuttavia limitati: l’autorità competente procede difatti spontaneamente a constatazioni com- plementari o esamina altri punti di diritto solo se dalle censure sollevate o dagli atti risultino indizi in tal senso (cfr. DTF 141 V 234 consid. 1 con rinvii; 122 V 157 consid. 1a; 121 V 204 consid. 6c; DTAF 2007/27 consid. 3.3). Secondo il principio di articolazione delle censure (« Rügeprinzip ») l’auto- rità di ricorso non è tenuta a esaminare le censure che non appaiono evi- denti o non possono dedursi facilmente dalla constatazione e presenta- zione dei fatti, non essendo a sufficienza sostanziate (cfr. DTF 141 V 234 consid. 1; MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER/KAYSER op. cit., n. 1.55). Il princi- pio inquisitorio non è quindi assoluto, atteso che la sua portata è limitata dal dovere delle parti di collaborare all’istruzione della causa (cfr. DTF 143 II 425 consid. 5.1; 140 I 285 consid. 6.3.1; 128 II 139 consid. 2b). Il dovere processuale di collaborazione concernente in particolare il ricorrente che interpone un ricorso al Tribunale nel proprio interesse, comprende, in par- ticolare, l’obbligo di portare le prove necessarie, d’informare il giudice sulla fattispecie e di motivare la propria richiesta, ritenuto che in caso contrario arrischierebbe di dover sopportare le conseguenze della carenza di prove (cfr. art. 52 PA; cfr. DTF 140 I 285 consid. 6.3.1; 119 III 70 consid. 1; MOOR/POLTIER, op. cit., no. 2.2.6.3, pag. 293 e segg.). 3. In concreto, oggetto del litigio è la decisione finale del 23 ottobre 2019 dell’autorità inferiore, con cui quest’ultima ha accolto la domanda di assi- stenza amministrativa italiana del 6 dicembre 2018, per quanto concerne la qui ricorrente. Di fatto, si tratta di una domanda raggruppata fondata sull’art. 27 CDI CH-IT in combinato disposto con la lett. e bis del Protocollo aggiuntivo, nonché sull’Accordo amministrativo.
A-6201/2019 Pagina 9 In tale contesto, per il Tribunale si tratta innanzitutto di esaminare l’ammis- sibilità formale della predetta domanda raggruppata, alla luce delle dispo- sizioni legali pertinenti, nonché della giurisprudenza del Tribunale federale in materia di domande raggruppate. In altri termini, si tratta di determinare se questa domanda si fonda su una base legale formale sufficiente. 3.1 Per costante giurisprudenza del Tribunale federale, in caso di domande raggruppate, la base legale per la concessione dell’assistenza amministra- tiva deve risultare dalla CDI determinante (cfr. DTF 143 II 136 consid. 5). 3.2 Secondo la giurisprudenza del Tribunale federale, per interpretare le convenzioni di doppia imposizione occorre rifarsi alle regole previste dalla Convenzione di Vienna del 23 maggio 1969 sul diritto dei trattati (RS 0.111; di seguito: CV; cfr. DTF 144 II 130 consid. 8.2; 143 II 202 consid. 6.3.1; 141 II 447 consid. 4.3.1; 139 II 404 consid. 7.2.1; sentenze del TF 2C_180/2018 del 19 settembre 2019 consid. 6.1; 2C_753/2014 del 27 novembre 2015 consid. 3.3.1 con rinvii). In questo ambito, la stessa indica tra l’altro: che ogni trattato in vigore vincola le parti e queste devono eseguirlo in buona fede (cfr. art. 26 CV). 3.3 3.3.1 L’assistenza amministrativa con l’Italia è retta dall’art. 27 CDI CH-IT. Tale disposizione, insieme a quelle del Protocollo aggiuntivo, si fonda, sul piano formale e materiale, sul Modello di convenzione dell’Organizzazione per la cooperazione e lo sviluppo economico (OCSE; di seguito: MC OCSE) e sulla politica svizzera in materia di convenzioni in questo ambito (cfr. Messaggio del Consiglio federale del 12 agosto 2015 concernente l’approvazione di un Protocollo che modifica la Convenzione tra la Svizzera e l’Italia per evitare le doppie imposizioni, FF 2015 5631, 5635 e 5637 [di seguito: Messaggio CDI CH-IT]). Per analogia alla giurisprudenza del Tri- bunale federale resa in merito alla Convenzione del 26 febbraio 2010 tra la Confederazione Svizzera e il Regno dei Paesi Bassi per evitare la doppia imposizione in materia di imposte sul reddito (RS 0.672.963.61; di seguito: CDI CH-NL; cfr. DTF 143 II 136 consid. 5.3.2 [concernente la CDI CH-NL]), anche la CDI CH-IT e il Protocollo aggiuntivo che ne fa parte integrante devono essere qui considerati come un’unità interpretativa. Nella loro ver- sione in vigore dal 13 luglio 2016, modificata dagli artt. I e II del Protocollo di modifica del 23 febbraio 2015, l’art. 27 CDI CH-IT e le disposizioni del Protocollo aggiuntivo trovano applicazione per quelle domande di informa- zioni presentate al 13 luglio 2016 o dopo tale data, che si riferiscono a fatti e, o, circostanze esistenti o realizzate il 23 febbraio 2015 o dopo questa data (cfr. art. III par. 2 del Protocollo di modifica del 23 febbraio 2015; RU
A-6201/2019 Pagina 10 2016 2769, 2771; Messaggio CDI CH-IT, FF 2015 5631, 5637). Tale è se- gnatamente il caso della domanda di assistenza amministrativa in oggetto, presentata il 6 dicembre 2018 e riguardante il periodo fiscale dal 23 feb- braio 2015 al 31 dicembre 2016. 3.3.2 Secondo il riveduto standard dell’OCSE, ripreso nella CDI CH-IT alla lett. e bis n. 3 del Protocollo aggiuntivo, in vigore a far tempo dal 13 luglio 2016 (cfr. RU 1016 2769), sulla base dell’art. 27 CDI-CH IT sono ammissi- bili non solo le cosiddette « domande individuali » di assistenza ammini- strativa che adempiono le esigenze formali sancite dalla lett. e bis n. 2 del Protocollo aggiuntivo (cfr. Messaggio CDI CH-IT, FF 2015 5631, 5636), ma anche le cosiddette « domande raggruppate », ovvero quelle domande concernenti un gruppo di contribuenti identificati in modo preciso, per i quali si deve dedurre che non abbiano adempiuto i loro obblighi fiscali nello Stato richiedente. Nel caso delle domande raggruppate, l’identificazione può av- venire con il nome e l’indirizzo della persona interessata, ma anche con altri mezzi, come ad esempio con la descrizione di un comportamento. Detta interpretazione, si fonda sulla clausola d’interpretazione (cfr. lett. e bis
n. 3 del Protocollo aggiuntivo; parimenti art. II lett. e bis n. 3 in combinato di- sposto con n. 2 del Protocollo di modifica [RU 2016 2769, 2770 seg.]) che obbliga gli Stati contraenti a interpretare le esigenze di una domanda in modo da garantire uno scambio di informazioni il più ampio possibile, senza tuttavia consentire una ricerca generalizzata e indiscriminata di in- formazioni (« fishing expedition »; cfr. Messaggio CDI CH-IT, FF 2015 5631, 5636). Testualmente, la lett. e bis n. 3 del Protocollo aggiuntivo sanci- sce infatti che sebbene la lett. e bis n. 2 del Protocollo aggiuntivo preveda importanti requisiti di tecnica procedurale volti a impedire la « fishing expe- dition », i punti da (i) a (v) del predetto n. 2 non devono essere interpretati in modo da ostacolare uno scambio effettivo di informazioni e che la con- dizione « verosimilmente rilevante » può essere soddisfatta sia in casi re- lativi ad un singolo contribuente (identificato con il nome oppure altrimenti) sia in casi relativi ad una pluralità di contribuenti (identificati con il nome oppure altrimenti). 3.3.3 Da quanto precede risulta chiaramente che la base legale per la con- cessione dell’assistenza amministrativa nel caso di una domanda raggrup- pata italiana è sancita dall’art. 27 CDI CH-IT in combinato disposto con la lett. e bis n. 3 del Protocollo aggiuntivo. In tale contesto, l’autorità richiedente italiana era dunque – di principio – autorizzata a presentare la domanda raggruppata qui in esame. Altra è ovviamente la questione a sapere se detta domanda adempie i requisiti formali e materiali di legge, che verranno esaminati ulteriormente (cfr. considd. 5-8 del presente giudizio).
A-6201/2019 Pagina 11 3.4 3.4.1 Nel caso in disamina, la domanda raggruppata in oggetto, oltre a fon- darsi sull’art. 27 CDI CH-IT e la lett. e bis n. 3 del Protocollo aggiuntivo, si fonda altresì sull’Accordo amministrativo, redatto in inglese e avente il te- nore seguente, qui riportato testualmente (cfr. atto n. 1 dell’incarto prodotto dall’autorità inferiore [di seguito: inc. AFC]): « [...] Article 1 The Competent Authority of the Swiss Confederation shall process, within the limits set by the Convention and by this Agreement, group requests concerning accounts held, at any time during the period between 23 February 2015 and 31 December 2016, by Italian resident account holders with financial institu- tions located in Switzerland. Article 2
A-6201/2019 Pagina 12 the overall amount of the account maintained with the financial institu- tion located in Switzerland at the time of the signature of the anony- mous declaration (and its annexes, if any) was equivalent to the amount of the Swiss regularized assets indicated on the anonymous declaration; and the anonymous declaration has been signed by the taxpayer and coun- tersigned as well as stamped by a financial institution located in Italy; and no new money was deposited into the account after the date of signa- ture of the anonymous declaration. Proceeds of regularized assets do not qualify as new money; and the mandate to the Italian financial institution to act as withholding agent and reporting intermediary has not been revoked, unless another mandate to another Italian financial institution has been given and such a mandate includes a delegation to perform withholding tax and report- ing obligations to the Italian tax authorities; or d. for which the taxpayer has provided evidence to the Swiss Federal Tax Administration that the assets in the account at the end of the last tax year for which the deadline to hand in the tax return has passed were included in the appropriate tax return duly filed with the Italian tax administration, more specifically in the RW-form. If the amount declared as held with Swiss financial institutions is higher than the account balance at the end of the last tax year of the concerned account, the taxpayer has to submit to the Swiss Federal Tax Administration the account statement(s) regarding the other assets with Swiss financial institutions in order to enable the Swiss Federal Tax Administration to examine if the assets declared are equivalent to the account balances. If the amount declared as held with Swiss financial institutions is lower than the account balance at the end of the last tax year of the concerned account, the exemption from the communication of the account provided for in this letter d) does not apply; or e. for which the requested information has already been transmitted to the Italian Competent Authority in a prior administrative assistance procedure. Article 4 Group requests made under Article 2 will indicate the following: explanation of the selection criteria and the reason why they lead to the suspicion of tax evasion when combined altogether; person in Switzerland, which may be in possession of the requested infor- mation (name of the financial institution located in Switzerland); period under investigation; tax purpose, i.e. indication of the object of taxation (e.g. income, assets) and the concerned taxes; description of the facts and pursued objectives, including a statement ex- plaining – based statistical evidence (including from the Italian VDP) – that a considerable number of Italian taxpayers did not declare their accounts held with Swiss financial institutions, especially with the concerned Swiss financial institution; if applicable, other sources that show the non-compliance of Italian taxpay- ers with regard to their Swiss financial institution accounts (including spe- cific numbers, if available); copy of a letter sent to one or more Italian taxpayer(s) by the concerned Swiss financial institution showing that the financial institution contacted
A-6201/2019 Pagina 13 Italian taxpayers for whom it was not clear to the financial institution if their accounts were tax-compliant, and with which they were informed about the forced closure of the financial institution account(s) unless evidence of tax compliance was provided; foreseeable relevance of the requested information to the administration and enforcement of domestic laws of Italy; any other information of use for the processing of the group requests. Article 5 In response to a group request made under Article 2 by the Italian Competent Authority, the Swiss Competent Authority will provide the following information: personal details on the presumed Italian taxpayer: surname, first name, date of birth, last known domiciliary address according to the bank docu- mentation; account(s) number; account(s) balance per 23 February 2015 and 31 December 2016 [...] ». 3.4.2 Per quanto attiene alla natura giuridica dell’Accordo amministrativo, il Tribunale federale ha sancito che si tratta di un accordo amichevole di portata generale (« Generelle Verständigungsvereinbarung » o « Konsul- tationsvereinbarung »), stipulato su iniziativa degli Stati stessi, ispirati al modello proposto dell’art. 25 cpv. 3 MC OCSE e contemplato, per quanto concerne il caso concreto, dall’art. 26 cpv. 3 CDI CH-IT (cfr. sentenza del TF 2C_73/2021 del 27 dicembre 2021 consid. 5.3). Nel caso di specie, non è determinante stabilire se l’Accordo amministrativo sia o meno « vinco- lante ». Detto accordo non può infatti comunque contraddire lo spirito e gli scopi della CDI CH-IT sulla quale esso è fondato (cfr. art. 25 cpv. 3 MC OCSE; art. 26 cpv. 3 CDI CH-IT) e dev’essere applicato sulla scorta di un’interpretazione conforme a quest’ultima. Esso non può dunque rilevarsi più restrittivo della CDI CH-IT ed escludere l’assistenza amministrativa in una situazione nella quale la trasmissione delle informazioni è conforme alla suddetta Convenzione. Un’interpretazione dell’Accordo amministrativo permette così di stabilire chiaramente che le condizioni previste nell’accor- do non sono che un esempio – ispirato alle condizioni poste dal Tribunale federale nella DTF 143 II 136 per ammettere una domanda raggruppata – delle situazioni nelle quali la Confederazione Svizzera avrebbe concesso l’assistenza amministrativa in materia fiscale all’Italia per le domande rag- gruppate da essa formate. Stipulando detto accordo, gli Stati contraenti intendevano semplicemente descrivere uno dei possibili scenari nei quali una siffatta domanda avrebbe dovuto essere accolta, senza però limitare questa possibilità allo scenario descritto nell’accordo. Del resto, l’Accordo amministrativo stesso non prevede in modo esplicito che l’assistenza am- ministrativa andrebbe negata a domande raggruppate rispettose della CDI
A-6201/2019 Pagina 14 CH-IT e del Protocollo aggiuntivo, ma formulate in contesti che non corri- spondono esattamente a quanto previsto nell’accordo in discussione. Ap- pare del tutto illogico che gli Stati contraenti, i quali, adottando la nuova lett. e bis del Protocollo aggiuntivo, hanno dichiarato di voler interpretare le esigenze di una domanda di assistenza amministrativa in modo da garan- tire uno scambio d’informazioni il più ampio possibile (cfr. lett. e bis cifra 3 del Protocollo aggiuntivo; Messaggio CDI CH-IT, FF 2015 5631, 5636), ab- biano voluto poi stipulare un accordo contenente delle condizioni vincolanti specifiche, non contemplate né nella CDI CH-IT, né nel Protocollo aggiun- tivo. Ne consegue che nessun ricorrente può dedurre alcunché dall’Accor- do amministrativo per opporsi all’ammissione della domanda raggruppata italiana in oggetto (cfr. sentenza del TF 2C_73/2021 consid. 5.4). 4. Per quanto concerne la censura sollevate dalla qui ricorrente circa la vio- lazione del divieto di retroattività da parte dell’AFC (cfr. ricorso 22 novem- bre 2019, punto n. 3), si rileva sin da subito che quanto indicato dall’autorità inferiore con risposta 3 febbraio 2020 è corretto (cfr. risposta AFC 3 febbraio 2020, punto n. 3). Infatti la CDI CH-IT e il relativo protocollo ag- giuntivo – i quali sono da considerarsi come un’unica unità interpretativa (cfr. DTF 143 II 136 consid. 5.3.2) – prevedono espressamente di poter sottoporre domande di assistenza amministrativa a condizione che le in- formazioni richieste si riferiscano al periodo 23 febbraio 2015 o successivo (cfr. art. III par. 2 del Protocollo del 23 febbraio 2015). L’Accordo ammini- strativo, dal canto suo, costituisce un semplice accordo amichevole stipu- lato tra le autorità svizzere e quelle italiane che, come descritto poc’anzi, non permette in ogni caso ai ricorrenti di dedurre alcunché dallo stesso per opporsi all’ammissione della domanda raggruppata italiana in oggetto (cfr. sentenza del TF 2C_73/2021 consid. 5.4). Ora, le informazioni richie- ste dall’autorità estera con la domanda raggruppata qui in esame concer- nono in periodo successivo al 23 febbraio 2015. Di conseguenza, la cen- sura sollevata dalla ricorrente appare manifestamente infondata. La stessa deve pertanto venir respinta. 5. Appurato il carattere giuridico di detto Accordo amministrativo, occorre ora verificare se la domanda raggruppata in oggetto è ammissibile alla luce dell’art. 27 CDI CH-IT, in combinato disposto con la lett. e bis del Protocollo aggiuntivo. A tal fine, qui di seguito, verranno richiamati i principi applicabili alla fattispecie in materia di domande raggruppate.
A-6201/2019 Pagina 15 5.1 Sul piano formale, una domanda raggruppata deve adempiere delle particolari esigenze di contenuto. 5.1.1 La domanda di assistenza amministrativa deve indicare gli elementi figuranti alla lett. e bis cifra 2 del Protocollo aggiuntivo, ovvero: (i) l’identità della persona oggetto del controllo o dell’inchiesta; (ii) il periodo di tempo oggetto della domanda; (iii) la descrizione delle informazioni richieste, non- ché indicazioni sulla forma nella quale lo Stato richiedente desidera rice- vere tali informazioni dallo Stato richiesto; (iv) lo scopo fiscale per cui le informazioni sono richieste; (v) se sono noti, il nome e l’indirizzo del deten- tore presunto delle informazioni richieste (cfr. [tra le tante] sentenza del TAF A-1296/2020 del 21 dicembre 2020 consid. 4.1.1). Dette esigenze vanno interpretate nella maniera più larga possibile al fine di garantire lo scambio effettivo d’informazioni. Nel caso delle domande raggruppate, l’esigenza legata all’identificazione del contribuente (i) non trova applicazione in quanto tale, la lett. e bis cifra 3 del Protocollo aggiuntivo prevedendo espressamente che i contribuenti possono essere identificati anche in altro modo. Né la CDI CH-IT, né il Protocollo aggiuntivo forniscono tuttavia indicazioni circa gli altri modi per identificare i contribuenti, diversa- mente che dall’utilizzo di un nome. In tale contesto, tenuto altresì conto che – come sancito poc’anzi (cfr. consid. 3.4.2 del presente giudizio) – l’Accor- do amministrativo costituisce un mero esempio di applicazione della CDI CH-IT che non ne può né estendere, né restringere l’applicazione, occorre dunque far riferimento a quanto sancito dalla LAAF e l’OAAF, nella loro versione in vigore a far tempo dal 1° gennaio 2017 (cfr. RU 2016 5059; RU 2016 4877), le quali disciplinano le disposizioni procedurali per rispondere alle domande raggruppate (cfr. Messaggio CDI CH-IT, FF 2015 5631, 5636; sentenza del TAF A-1296/2020 del 21 dicembre 2020 consid. 4.1.1; parimenti circa il carattere della LAAF quale legge di esecuzione delle CDI, DTF 143 II 224 consid. 6.1; 143 II 136 considd. 4.1-4.4). 5.1.2 Più precisamente, secondo la giurisprudenza del Tribunale federale, trova applicazione l’art. 3 cpv. 1 OAAF, nella misura in cui concretizza le regole di diritto internazionale relative alle domande raggruppate (cfr. DTF 143 II 628 consid. 5.3; 143 II 136 consid. 6.2; sentenza del TAF A-1296/2020 del 21 dicembre 2020 consid. 4.1.2). Secondo detta disposi- zione, una domanda raggruppata deve contenere le seguenti indicazioni: a. una descrizione dettagliata del gruppo oggetto della domanda nonché dei fatti e delle circostanze all’origine della domanda; b. una descrizione delle informazioni richieste nonché indicazioni sulla forma nella quale lo Stato richiedente desidera ricevere tali informazioni;
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Stato richiesto oppure in possesso o sotto il controllo del detentore delle in-
formazioni residente in tale Stato;
e. il nome e l’indirizzo del detentore presunto delle informazioni, se sono noti;
f. un commento del diritto applicabile;
g. un’esposizione chiara e basata su fatti dei motivi per cui si presuppone che i
contribuenti del gruppo oggetto della domanda non abbiano rispettato il diritto
applicabile;
h. una spiegazione in cui si illustra che le informazioni richieste aiuterebbero a
determinare la conformità alla legge dei contribuenti del gruppo;
i. se il detentore delle informazioni o un altro terzo ha contribuito attivamente al
comportamento non conforme alla legge dei contribuenti del gruppo, una de-
scrizione di questo contributo;
j. la dichiarazione che la domanda soddisfa le prescrizioni legali e normative
nonché la prassi amministrativa dello Stato richiedente, cosicché l’autorità ri-
chiedente, qualora esse fossero di sua competenza, possa ricevere tali infor-
mazioni in applicazione del suo diritto o nel quadro ordinario della sua prassi
amministrativa;
k. la dichiarazione che lo Stato richiedente ha esaurito le fonti di informazione
usuali secondo la sua procedura fiscale interna.
5.2 Oltre i criteri formali, una domanda raggruppata deve di principio adem-
piere i medesimi criteri materiali di una domanda individuale (cfr. ANDREA
OPEL, in: Zweifel/Beusch/Oesterhelt [ed.], Kommentar zum schweizeri-
schen Steuerrecht, Amtshilfe, 2020 [di seguito: Amtshilfe], § 10 n. 63). Detti
principi sono riassunti qui di seguito, con le dovute precisazioni proprie alle
domande raggruppate.
5.2.1
5.2.1.1 Giusta l’art. 27 par. 1 CDI CH-IT, le autorità competenti degli Stati
contraenti si scambiano le informazioni verosimilmente rilevanti per appli-
care le disposizioni della presente Convenzione oppure per l’amministra-
zione o l’applicazione del diritto interno relativo alle imposte di qualsiasi
natura o denominazione riscosse per conto degli Stati contraenti, delle loro
suddivisioni politiche o enti locali nella misura in cui l’imposizione prevista
non sia contraria alla Convenzione. Il requisito della rilevanza verosimile –
ovvero, la condizione « verosimilmente rilevante » (cfr. lett. e
bis
n. 3 del Pro-
tocollo aggiuntivo) – è dunque la chiave di volta del sistema di scambio
d’informazioni (cfr. sentenze del TF 2C_695/2017 del 29 ottobre 2018 con-
sid. 2.6; 2C_1162/2016 del 4 ottobre 2017 consid. 6.3; [tra le tante] sen-
tenze del TAF A-2980/2019 del 20 maggio 2020 consid. 3.3.1;
A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 2.3.1 con rinvii; A-6226/2017 del
21 marzo 2019 consid. 4.2.2).
A-6201/2019 Pagina 17 5.2.1.2 L’apprezzamento del requisito della rilevanza verosimile delle infor- mazioni richieste è in primo luogo di competenza dello Stato richiedente. Non spetta pertanto allo Stato richiesto rifiutare una domanda di assistenza o la trasmissione d’informazioni, solo perché da lui considerate prive di pertinenza per l’inchiesta o il controllo sottostante (cfr. art. 27 par. 4 CDI CH-IT; DTF 142 II 161 considd. 2.1.1, 2.1.4 e 2.4 [che evoca in particolare una « ripartizione dei ruoli » tra Stato richiedente e Stato richiesto]; [tra le tante] sentenze del TAF A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 2.3.2 con rinvii; A-6226/2017 del 21 marzo 2019 consid. 4.2.2 con rinvii). La condi- zione « verosimilmente rilevante » può essere soddisfatta sia in casi relativi ad un singolo contribuente (identificato con il nome oppure altrimenti) sia in casi relativi ad una pluralità di contribuenti (identificati con il nome oppure altrimenti; cfr. lett. e bis n. 3 del Protocollo aggiuntivo). Il ruolo dello Stato ri- chiesto si limita ad un controllo della plausibilità; egli deve limitarsi a verifi- care l’esistenza di un rapporto tra la fattispecie illustrata e i documenti ri- chiesti, tenendo presente la presunzione della buona fede dello Stato ri- chiedente (cfr. DTF 143 II 185 consid. 3.3.2; 142 II 161 considd. 2.1.1, 2.1.4 e 2.4; 141 II 436 consid. 4.4.3; [tra le tante] sentenze del TAF A-2980/2019 del 20 maggio 2020 consid. 3.3.2 con rinvii; A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 2.3.2 con rinvii). 5.2.1.3 Il requisito della rilevanza verosimile è adempiuto allorquando, al momento della formulazione della domanda, esiste una ragionevole pro- babilità che le informazioni richieste abbiano un nesso con le circostanze illustrate e quindi si rilevino pertinenti al fine dell’inchiesta o del controllo nello Stato richiedente. Ne consegue quindi che di principio lo Stato richie- sto non può respingere una domanda di assistenza amministrativa poiché sarebbe giunto ad una diversa conclusione (cfr. DTF 143 II 185 con- sid. 3.3.2; 142 II 161 considd. 2.1.1, 2.1.4 e 2.4; 141 II 436 consid. 4.4.3; [tra le tante] sentenze del TAF A-2980/2019 del 20 maggio 2020 con- sid. 3.3.3; A-5324/2018 del 9 dicembre 2019 consid. 3.3.2.3; A-6226/2017 del 21 marzo 2019 consid. 4.2.1 con rinvii; A-2325/2017 del 14 novembre 2018 consid. 4.3.1 con rinvii). 5.2.2 5.2.2.1 Il riferimento a informazioni « verosimilmente rilevanti » ha lo scopo di garantire uno scambio di informazioni in ambito fiscale il più ampio possibile, senza tuttavia consentire agli Stati contraenti di intraprendere una ricerca generalizzata e indiscriminata di informazioni (« fishing expe- dition ») o di domandare informazioni la cui rilevanza in merito agli affari fiscali di un determinato contribuente non è verosimile (cfr. lett. e bis n. 3 del Protocollo aggiuntivo; art. 7 lett. a LAAF; DTF 146 II 150 consid. 6.1.2;
A-6201/2019 Pagina 18 144 II 206 consid. 4.2; 143 II 136 consid. 6; sentenza del TF 2C_1162/2016 del 4 ottobre 2017 consid. 9.1; [tra le tante] sentenza del TAF A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 2.4 con rinvii). Il divieto delle « fishing expe- ditions » corrisponde al principio della proporzionalità (cfr. art. 5 cpv. 2 Cost.), al quale deve conformarsi ogni domanda di assistenza ammini- strativa (cfr. DTF 139 II 404 consid. 7.2.3; [tra le tante] sentenze del TAF A-1555/2018 del 3 agosto 2020 consid. 2.4.2; A-506/2018 del 15 novembre 2019 consid. 3.3 con rinvii; A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 2.4 con rinvii; A-846/2018 del 30 agosto 2018 consid. 2.1.6). Ciò indicato, non è atteso dallo Stato richiedente che ognuna delle sue richieste conduca necessariamente a una ricerca fruttuosa corrispondente (cfr. [tra le tante] sentenze del TAF A-2980/2019 del 20 maggio 2020 consid. 3.4.1; A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 2.4 con rinvii). 5.2.2.2 Una domanda di informazioni non costituisce una « fishing expedi- tion » per il semplice fatto che essa non precisa il nome o l’indirizzo (o entrambi) del contribuente oggetto di un controllo o di inchiesta fiscale. L’identificazione del contribuente deve ciononostante essere possibile con altre modalità, sulla base delle informazioni trasmesse dallo Stato richie- dente (cfr. DTF 143 II 136 consid. 6.1.2; [tra le tante] sentenze del TAF A-3060/2018 del 3 novembre 2020 consid. 4.2; A-6226/2017 del 21 marzo 2019 consid. 4.2.2 con rinvii; OPEL, Amtshilfe, § 10 n. 64). Ciò è il caso delle domande raggruppate (« Gruppenersuchen ») ai sensi dell’art. 3 lett. c LAAF fondate sull’art. 27 CDI CH-IT che identificano i contribuenti interessati mediante un modello di comportamento, la lett. e bis n. 3 del Pro- tocollo precisando infatti che la condizione « verosimilmente rilevante » può essere soddisfatta anche nei casi relativi ad una pluralità di contribuen- ti, identificati con il nome oppure altrimenti. Analogo discorso vale altresì per le domande collettive (chiamate anche domande su lista; « Listenersu- chen ») che – a differenza delle domande raggruppate – non identificano le persone interessate mediante un modello di comportamento, bensì me- diante delle liste di numeri di conto bancario o di carta di credito (cfr. circa la loro delimitazione, DTF 146 II 150 consid. 4.4; 143 II 628 consid. 5.1). 5.2.2.3 Secondo la giurisprudenza del Tribunale federale, le domande di assistenza amministrativa che non identificano nominalmente le persone interessate devono essere sottoposte a un esame più attento per escludere la fishing expedition (cfr. DTF 146 II 150 consid. 6.1.3; 139 II 404 con- sid. 7.2.3 seg.). In tale contesto, per determinare se una domanda che identifica le persone interessate in altro modo che indicandone il nome e l’indirizzo equivalga ad una fishing expedition si applicano i criteri sviluppati
A-6201/2019 Pagina 19 dal Tribunale federale in relazione alle domande raggruppate. Più concre- tamente, si considera che una domanda raggruppata non configura una fishing expedition se adempie le tre condizioni seguenti (cfr. DTF 146 II 150 consid. 6.1.3; 143 II 136 consid. 6.1.2; 143 II 628 consid. 5.2; sentenza del TAF A-1555/2018 del 3 agosto 2020 consid. 3.4; A-732/2019 del 26 set- tembre 2019 consid. 2.3.3; OPEL, Amtshilfe, § 10 n. 58):
A-6201/2019 Pagina 20 le allegazioni dello Stato richiedente, a meno che sussistano dei seri dubbi. Detto in altri termini, le dichiarazioni dello Stato richiedente vanno considerate corrette, fintanto che una contraddizione manifesta non risulta dalle circostanze (cfr. DTF 146 II 150 consid. 7.1; 143 II 224 consid. 6.4; 143 II 202 considd. 8.7.1 e 8.7.4). Nel caso contrario, il principio dell’affida- mento non si oppone ad una domanda di chiarimento allo Stato richiesto; il rovesciamento della presunzione della buona fede di uno Stato doven- dosi in ogni caso fondare su fatti constatati e concreti (cfr. DTF 144 II 206 consid. 4.4; 143 II 202 considd. 8.7.1 e 8.7.4; 142 II 161 consid. 2.1.3; [tra le tante] sentenza del TAF A-2325/2017 del 14 novembre 2018 con- sid. 4.3.4 con rinvii). In virtù del principio dell’affidamento, lo Stato richiesto è vincolato alla fattispecie e alle dichiarazioni presentate nella domanda di assistenza, nella misura in cui quest’ultime non possono essere imme- diatamente confutate (« sofort entkräftet ») in ragione di errori, lacune o contradizioni manifeste (cfr. DTF 142 II 218 consid. 3.1; [tra le tante] sen- tenze del TAF A-3060/2018 del 3 novembre 2020 consid. 4.3; A-2980/2019 del 20 maggio 2020 consid. 3.5.1 con rinvii; TAF A-5324/2018 del 9 dicembre 2019 consid. 3.1.2 con rinvii). In tale contesto, non si può esigere dallo Stato richiedente che, oltre a do- ver menzionare nella domanda la fattispecie rilevante, l’esposizione fornita sia priva di lacune o totalmente priva di contraddizioni. Ciò non sarebbe infatti compatibile con lo scopo dell’assistenza amministrativa, poiché pro- prio con le informazioni ed i documenti richiesti allo Stato richiesto, lo Stato richiedente cerca di chiarire i punti rimasti all’oscuro (cfr. DTF 142 II 161 consid. 2.1.1; 139 II 404 consid. 7.2.2; [tra le tante] sentenze del TAF A-3060/2018 del 3 novembre 2020 consid. 4.3; A-2980/2019 del 20 mag- gio 2020 consid. 3.5.1; A-732/2019 del 26 settembre 2019 consid. 2.4.1). 5.2.3.2 Ora, salvo nel caso in cui la presa in considerazione di un fatto notorio lasci trasparire immediatamente che le indicazioni fornite dall’aut- orità richiedente nella propria domanda di assistenza amministrativa sono manifestamente erronee o che lo Stato richiesto sospetta l’esistenza di una situazione descritta all’art. 7 LAAF, rispettivamente nel caso in cui vi sia un palese abuso di diritto o emergano domande legittime circa la tutela dell’or- dine pubblico svizzero o internazionale, le regole di procedura previste dalla LAAF non impongono allo Stato richiesto né di procedere lui stesso a delle verifiche né di rimettere in discussione il ben fondato delle informa- zioni fornite dallo Stato richiedente (cfr. DTF 144 II 206 consid. 4.4, 142 II 218 consid. 3.3; 142 II 161 consid. 2.1.4; [tra le tante] sentenze del TAF A-2980/2019 del 20 maggio 2020 consid. 3.5.2; A-6205/2018 del
A-6201/2019 Pagina 21 23 settembre 2019 consid. 2.8 con rinvii; A-3773/2018 dell’8 febbraio 2019 consid. 2.6; A-4044/2015 del 16 febbraio 2016 consid. 2.6 con rinvii). 5.2.4 La domanda di assistenza soggiace altresì al rispetto del principio della sussidiarietà, secondo cui lo Stato richiedente deve sfruttare tutte le fonti d’informazioni abituali previste dalla sua procedura fiscale interna prima di richiedere le informazioni (cfr. lett. e bis n. 1 del Protocollo aggiun- tivo; [tra le tante] sentenze del TAF A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 con- sid. 2.6 con rinvii; A-4434/2016 del 18 gennaio 2018 consid. 3.5; A-2321/2017 del 20 dicembre 2017 consid. 3.5). In assenza di elementi concreti, rispettivamente di seri dubbi al riguardo, non vi è alcuna ragione per rimettere in discussione l’adempimento del principio della sussidiarietà, allorquando uno Stato presenta una domanda di assistenza amministra- tiva, in ogni caso quando lo stesso dichiara di aver sfruttato tutte le fonti d’informazione abituali previste dalla sua procedura fiscale interna prima di richiedere informazioni o di aver agito conformemente alla Convenzione (cfr. DTF 144 II 206 consid. 3.3.2; sentenze del TF 2C_514/2019 del 17 agosto 2020 considd. 4.4-4.5; 2C_904/2015 dell’8 dicembre 2016 consid. 7.2; [tra le tante] sentenze del TAF A-3060/2018 del 3 novembre 2020 consid. 4.5; A-2980/2019 del 20 maggio 2020 consid. 3.7 con rinvii; A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 2.6 con rinvii; A-6266/2017 del 24 agosto 2018 consid. 2.7). 5.2.5 Il principio della specialità esige che lo Stato richiedente utilizzi le informazioni ricevute dallo Stato richiesto unicamente per i fini descritti all’art. 27 par. 1 CDI CH-IT, ovvero nei confronti delle persone e dei com- portamenti per i quali esso ha richiesto ed ottenuto dette informazioni (cfr. DTF 147 II 13 consid. 3.4; [tra le tante] sentenze del TAF A-6497/2018 del 3 novembre 2020 consid. 4.6; A-3060/2018 del 3 novembre 2020 consid. 4.6; A-5893/2017 dell’8 ottobre 2019 consid. 2.5 con rinvii). In altre parole, lo Stato richiedente non può utilizzare nei confronti di terzi, le informazioni ottenute con la domanda di assistenza, a meno che tale facoltà non risulti dalla legge dei due Stati contraenti e che l’autorità competente dello Stato richiesto autorizzi tale uso (cfr. DTF 146 I 172 consid. 7.1.3; DTF 147 II 13 consid. 3.4). Nello specifico, ciò è l’espressione della dimensione personale del principio di specialità (cfr. DTF 147 II 13 consid. 3.5; 2C_545/2019 del 13 luglio 2020 consid. 4.7 seg.). In proposito, la giurisprudenza precisa e ricorda l’esistenza di diverse concezioni in ordine alla portata del principio di specialità, sia sul piano nazionale che internazionale; incertezza che impone all’AFC di informare espressamente l’autorità richiedente in ordine alle restrizioni d’uso delle informazioni trasmesse (cfr. sentenze del TF 2C_537/2019 del 13 luglio
A-6201/2019 Pagina 22 2020 consid. 3.5 [destinata alla pubblicazione]; 2C_544/2019 del 13 luglio 2020 consid. 4.7; sentenze del TAF A-3060/2018 del 3 novembre 2020 consid. 4.6; A-6497/2018 del 3 novembre 2020 consid. 4.6). 6. 6.1 Stabiliti i principi applicabili, occorre innanzitutto esaminare se la do- manda raggruppata qui in oggetto soddisfa le esigenze formali di conte- nuto. Da un suo esame, il Tribunale osserva che la domanda raggruppata in og- getto (cfr. atto n. 2 dell’inc. AFC) – così come riportata testualmente nella parte in fatto sub. lett. A, a cui si rinviano le parti – sembri a priori rispettare le esigenze formali di contenuto ai sensi della lett. e bis del Protocollo ag- giuntivo (cfr. consid. 5.1.1 del presente giudizio), nonché più specifica- mente dell’art. 3 cpv. 1 OAAF (cfr. consid. 5.1.2 del presente giudizio), la stessa contenendo le seguenti informazioni, qui riassunte in modo sinte- tico: l’indicazione del periodo fiscale (dal 23 febbraio 2015 al 31 dicembre 2016); una descrizione dettagliata del gruppo oggetto della domanda non- ché dei fatti e delle circostanze alla sua origine sulla base di un modello di comportamento ai sensi degli artt. 2 e 3 dell’Accordo amministrativo, allo scopo di identificare un gruppo specifico di contribuenti considerati recalci- tranti (i cosiddetti « recalcitrant account holders ») secondo i criteri ivi espo- sti; la descrizione delle informazioni richieste (informazioni specifiche sui contribuenti recalcitranti); l’indicazione dello scopo fiscale (la verifica del corretto adempimento degli obblighi di dichiarazione delle attività detenute presso un intermediario estero e dei correlati redditi da contribuenti resi- denti in Italia) e delle imposte interessate (imposta sul reddito delle persone fisiche, imposta sul valore delle attività finanziarie detenute all’estero, ob- blighi discendenti dalla legge relativa al monitoraggio fiscale per l’ammini- strazione dell’imposta sui redditi delle persone fisiche); i motivi per cui si presume che le informazioni si trovino in Svizzera e l’indicazione del de- tentore delle informazioni (banca B._______); la descrizione dei motivi per cui si presume che i contribuenti del gruppo non hanno rispettato la norma- tiva fiscale italiana (contribuenti che non si sono conformati alla normativa fiscale italiana e/o non hanno fornito alla banca una prova del rispetto dei loro obblighi fiscali, dopo aver ricevuto da detta banca una lettera d’infor- mazione in merito a tali obblighi fiscali e contenente la comminatoria della chiusura forzata del conto bancario, in caso di mancato ossequio); così come l’indicazione secondo cui la domanda è conforme alla legislazione e alla prassi amministrativa dell’Italia, ossequia il principio di sussidiarietà e di specialità, ecc.
A-6201/2019
Pagina 23
7.
Ciò premesso, nel caso concreto si impone d’esaminare più a fondo la que-
stione della rilevanza verosimile delle informazioni richieste e questo anche
alla luce dei criteri sviluppati dalla giurisprudenza in materia di fishing ex-
pedition.
In tale contesto, non si tratta dunque solo di esaminare l’adempimento for-
male, ma anche l’adempimento materiale dei requisiti di contenuto della
domanda raggruppata in oggetto.
7.1
7.1.1 Nella domanda di assistenza amministrativa 6 dicembre 2018, l’au-
torità estera identifica il gruppo di contribuenti interessato con il seguente
modello di comportamento (cfr. atto n. 2, punto n. 12 dell’inc. AFC; cfr. pa-
rimenti parte in fatto del presente giudizio sub. lett. A.a):
« [...] Ai sensi dell'articolo 2 dell'Accordo amministrativo tra Autorità competenti
del 2/03/2017 la presente richiesta riguarda i contribuenti italiani cd. "Recalci-
tranti", cioè i contribuenti italiani i cui nomi sono sconosciuti e che sono identi-
ficabili attraverso i seguenti criteri nel periodo dal 23 febbraio 2015 al 31 dicem-
bre 2016:
ciata la chiusura forzata del conto/conti bancari salvo egli fornisca
all'B._______ l'autorizzazione del modello "Direttiva Risparmio UE per la Col-
laborazione Volontaria (Voluntary Disclosure)" o ogni altra prova del rispetto
delle proprie obbligazioni fiscali relativamente a tale conto/conti;
d. nonostante tale lettera, il titolare del conto non ha fornito a B._______ prove
sufficienti del rispetto degli obblighi fiscali [...] ».
Per quanto concerne l’esigenza della lettera della banca B._______ ai sensi della lett. c dell’art. 2 dell’Accordo amministrativo, l’autorità richie- dente italiana precisa di essere in possesso della copia della lettera (vedi allegato 1) che B._______ ha inviato ai propri clienti italiani per informarli che in mancanza delle prove documentali attestanti che il reddito imponi- bile derivante dagli attivi detenuti presso B._______ e, se del caso, gli attivi stessi fossero stati dichiarati alle Autorità fiscali competenti, si vedeva co- stretta a disdire la relazione d'affari in ottemperanza alla sezione 17 delle Condizioni generali e per informarli, altresì, della possibilità di impedire la disdetta rispedendo il modulo « Tassazione dei redditi da risparmio UE Au- torizzazione alla divulgazione volontaria (modulo di tax disclosure) » entro il 20 marzo 2016 (cfr. atto n. 2, punto n. 15 dell’inc. AFC).
A-6201/2019 Pagina 24 Nel descrivere i soggetti interessati, la domanda raggruppata precisa poi che non sono interessati dalla richiesta i soggetti che integrano i requisiti di cui all’art. 3 dell’Accordo Amministrativo. La domanda indica inoltre che, ai sensi dell’art. 4 dell’Accordo amministrativo, i criteri di selezione alla base della richiesta sono quelli previsti negli artt. 2 e 3 dell’Accordo ammi- nistrativo. L’utilizzo combinato di tali criteri di selezione conduce a un so- spetto di evasione fiscale in quanto consente di individuare contribuenti italiani che non hanno correttamente adempiuto agli obblighi previsti dalla normativa fiscale italiana. A tal fine, essa sottolinea che occorre anche con- siderare che i contribuenti italiani sono tenuti a dichiarare tutte le attività e i redditi detenuti all’estero, corrispondendo le relative imposte. 7.1.2 Entro i limiti fissati dalla convenzione contro le doppie imposizioni e l’Accordo amministrativo in vigore tra Italia e Svizzera, l’autorità estera ri- chiede tutte le informazioni in possesso di B._______ in merito ai conti de- tenuti presso l’istituto di credito, nel corso del periodo tra il 23 febbraio 2015 e il 31 dicembre 2016, da soggetti residenti in Italia denominati « titolari recalcitranti di attività finanziarie ». Più nel dettaglio le informazioni richieste sono (cfr. atto n. 2, punto n. 16 dell’inc. AFC; cfr. parimenti parte in fatto del presente giudizio sub. lett. A.a): « [...] In particolare si richiede: a. informazioni anagrafiche dei "recalcitrant account holders" (cognome, nome, data di nascita e ultimo indirizzo noto risultante dalla documenta- zione bancaria); b. numero identificativo del conto o dei conti detenuti presso B.; c. saldo al 28 febbraio 2015 e al 31·dicembre 2016 di tutti i conti detenuti dai "recalcitrant account holders" [...] ». 7.1.3 In sintesi dunque, i soggetti dalla domanda raggruppata sono i cosid- detti contribuenti italiani recalcitranti, ovvero quei contribuenti italiani che durante il periodo fiscale interessato erano titolari di uno o più conti presso la banca B., domiciliati o residenti in Italia e non hanno reagito alla lettera inviata da detta banca che gli informava dei loro obblighi fiscali di regolarizzare i propri conti secondo la normativa fiscale italiana, minaccian- doli in caso contrario di chiusura forzata del loro conto. Il fondamento su cui poggia la presunzione del mancato rispetto della normativa fiscale ita- liana risiede dunque nel fatto che, nonostante la lettera della banca, i con- tribuenti italiani hanno omesso di fornire prove sufficienti del rispetto dei loro obblighi fiscali. Detto fondamento presuppone dunque che una tale lettera sia stata effettivamente notificata ai clienti della banca B._______ e
A-6201/2019 Pagina 25 che gli stessi non abbiano reagito, rispettivamente non abbiano fornito la prova dell’adempimento dei loro obblighi fiscali. 7.1.4 Con sentenza A-1296/2020 del 21 dicembre 2020 lo scrivente Tribu- nale ha già confermato come un tale modello di comportamento sia idoneo a delimitare il gruppo di contribuenti interessati da una domanda raggrup- pata in relazione alla CDI CH-IT. L’Alta Corte, con sentenza 2C_73/2021 del 27 dicembre 2021, ha avuto anch’essa modo di esaminare tale que- stione, arrivando alla medesima conclusione di questo Tribunale. Si pre- cisa in tal senso che la fattispecie oggetto della sentenza A-1296/2020 del 21 dicembre 2020 – eccezione fatta per alcune peculiarità specifiche al caso – è del tutto analoga a quella oggetto del presente procedimento: si tratta infatti di un modello di comportamento basato su criteri quasi identici a quelli oggetto della domanda qui in esame, i quali sono stati ritenuti, an- che dal Tribunale federale, come idonei a delimitare la cerchia dei contri- buenti interessati da una domanda raggruppata. A titolo abbondanziale si precisa che di per sé un tale modello di compor- tamento era già stato ritenuto dal Tribunale federale come idoneo a delimi- tare il gruppo di contribuenti interessati da una domanda raggruppata in relazione alla CDI CH-NL (cfr. DTF 143 II 136 considd. 6.3 e 6.4.2). In tale contesto il Tribunale federale ha considerato tuttavia come essenziale per la sua ammissibilità – e dunque la sua delimitazione rispetto alle fishing expeditions inammissibili – la prova che i contribuenti abbiano preso cono- scenza di una tale lettera, alla quale non hanno dato seguito. 7.2 7.2.1 Ciò puntualizzato, ritornando alla domanda raggruppata in oggetto, si osserva come all’origine di questo modello di comportamento vi siano i risultati dell’inchiesta sul programma italiano di collaborazione volontaria (« Voluntary Disclosure Program »), al quale hanno aderito più di 15’000 contribuenti italiani, regolarizzando la loro situazione fiscale. In tale contesto, l’autorità richiedente italiana indica di essere in possesso di una lettera che la banca B._______ avrebbe inviato ai propri clienti italiani, di cui ha allegato una copia alla domanda raggruppata (cfr. atto n. 2, allegato 1 dell’inc. AFC). In tali circostanze, essa ha motivo di ritenere che un con- siderevole numero di contribuenti italiani che detengono o hanno detenuto presso detta banca attività finanziarie, non le abbiano regolarizzate se- condo la normativa fiscale italiana (cfr. atto n. 2, punto n. 15 dell’inc. AFC). Più concretamente, la lettera in questione è datata 28 gennaio 2016 (cfr. atto n. 2, allegato 1 dell’inc. AFC) e ha il seguente tenore:
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« [...] Disdetta della relazione d'affari con B._______ Gentile cliente, nella nostra precedente comunicazione abbiamo richiesto le prove documentali attestanti che il reddito imponibile derivante dagli attivi da lei detenuti presso B._______ e, se del caso, gli attivi stessi siano stati dichiarati alle autorità fiscali competenti In base alla documentazione in nostro possesso, tali prove non sono state fomite per la relazione sopra menzionata. Siamo spiacenti di informarla che, a causa della mancanza di tale documenta- zione, ci vediamo costretti a disdire la nostra relazione d'affari con lei in ottem- peranza alla sezione 17 delle nostre Condizioni generali, di cui alleghiamo una copia per sua Informazione. La disdetta riguarda tutte le relazioni contrattuali intrattenute con lei sotto il numero cliente sopra riportato, incluso/i il/i suo/i conto/i liquidità e, a seconda dei casi, di deposito, nonché tutti i contratti sepa- rati inerenti a prodotti e servizi da lei stipulati con B.. [...] La disdetta avrà effetto in data 20 marzo 2016 per tutti i contratti, salvo quelli che prevedono un preavviso più lungo o una data di conclusione prefissata. Per tali contratti, B. continuerà ad adempiere ai suoi obblighi contrattuali fino alla scadenza del periodo di preavviso concordato o alla data di conclu- sione stabilita. Non sarà tuttavia possibile rinnovare tali contratti e B._______ si riserva il diritto di disdire tali contratti per motivi importanti. Come può impedire la disdetta? Può impedire la disdetta rispedendoci il modulo allegato «Tassazione dei red- diti da risparmio UE-Autorizzazione alla divulgazione volontaria» («modulo di tax disclosure») entro e non oltre il 20 marzo 2016. Il modulo deve essere fir- mato dal titolare del conto (e dal/i beneficiario/i economico/i). In caso di conti intestati a più di un titolare (relazione congiunge e collettive), questo modulo deve essere firmato da tutti i cointestatari. In caso di conti aventi più di un be- neficiario economico, deve essere firmato un modulo per ognuno di essi. [...] Firmando il modulo di tax disclosure, lei (e il/i beneficiario/i economico/i) auto- rizza/autorizzate B._______ a comunicare all’Amministrazione federale delle contribuzioni (AFC) il suo nome e indirizzo o il nome e indirizzo del/dei benefi- ciario/i economico/i, il numero di conto e qualsiasi informazione in merito ai redditi da interessi generati. L’AFC trasmetterà poi queste informazioni alle au- torità fiscali competenti. B._______ effettuerà una comunicazione annuale all’AFC indipendentemente dal fatto che nell’anno in questione siano stati ge- nerati redditi da interessi. A seguito di questa dichiarazione, la tassa UE sul reddito da risparmio del 35% non verrà più trattenuta. Qualora desideri fornire prove documentali alternative della tax disclosure, la invitiamo a rivolgersi al suo consulente. [...] Quali sono le conseguenze della disdetta? Qualora non dovesse provvedere a fornirci la documentazione richiesta entro e non oltre il 20 marzo 2016, la disdetta diventerà effettiva. Ciò significa che tutti i nostri servizi connessi con il numero clienti sopra riportato (incluso, ma non solo, i servizi di pagamento) non saranno più a sua disposizione. [...] In questo caso le chiediamo di voler gentilmente compilare e inviarci il modulo allegato contenente le istruzioni di chiusura per permetterci di trasferire i suoi
A-6201/2019 Pagina 27 attivi a un istituto finanziario terzo. Si attira l’attenzione sul fatto che non pos- siamo eseguire istruzioni di trasferimento verso conti in paesi riportati nella black list italiana o detenuti presso entità B._______ in Svizzera o all’estero [...] ». Detta lettera contiene chiaramente un’espressa minaccia di chiusura for- zata dei conti interessati, così come richiesto dall’art. 4 dell’Accordo ammi- nistrativo (cfr. atto n. 2, punto n. 12 dell’inc. AFC; parimenti parte in fatto del presente giudizio sub. lett. A.a). 7.2.2 Ora, nella propria domanda raggruppata l’autorità richiedente ita- liana, oltre a delimitare sufficientemente il gruppo delle persone interes- sate, illustra anche i fatti e le circostanze all’origine della sua richiesta, di- mostrandone la rilevanza verosimile (cfr. atto n. 2, punto n. 15 dell’inc. AFC). Come già rilevato, tali fatti sono costituiti – oltre che dall’invio di una lettera da parte della banca – anche dai risultati scaturiti dal cosid- detto « Voluntary Disclosure Program », che hanno mostrato come nume- rosi contribuenti italiani detenessero conti non dichiarati presso la banca. La domanda raggruppata mira proprio ad accertare quali siano i contri- buenti italiani che non hanno dato seguito ad una tale lettera, sicché non hanno regolarizzato i propri conti e/o comprovato di aver rispettato gli ob- blighi fiscali della normativa fiscale italiana. Da ciò si desume perché vi sono ragioni per ritenere che i contribuenti rientranti nel modello di com- portamento menzionato abbiano verosimilmente evaso il fisco e perciò le informazioni richieste possono portare all’adempimento dei loro obblighi fi- scali. Anche lo scopo fiscale è poi chiaro, nella misura in cui la domanda raggruppata mira ad accertare i casi di evasione fiscale commessi dai con- tribuenti italiani che non hanno aderito al programma « Volontary Disclo- sure » e/o che non hanno regolarizzato i propri conti, malgrado la lettera della banca B._______ (cfr. atto n. 2, punto n. 12 dell’inc. AFC), così come prescritto dall’art. 3 lett. c OAAF. 7.3 Visto il contenuto della domanda raggruppata, il Tribunale non intrav- vede quindi alcun motivo di considerare quest’ultima come una « fishing expedition ». Le condizioni poste dalla giurisprudenza, per delimitare una legittima richiesta di assistenza amministrativa fiscale internazionale da una « fishing expedition » (cfr. consid. 5.2.2 del presente giudizio) risultano infatti qui manifestamente adempiute, la domanda raggruppata fornendo una descrizione dettagliata del gruppo sulla base di un modello di compor- tamento (cfr. atto n. 2, punto n. 12 dell’inc. AFC), descrivendo i fatti e le circostanze specifiche che l’hanno portata alla richiesta, indicando i motivi per i quali ritiene che vi siano contribuenti italiani del gruppo che non ab- biano adempiuto i loro obblighi fiscali (cfr. atto n. 2, punti n. 12 e 15 dell’inc. AFC) e dimostrando che le informazioni richieste possono portare
A-6201/2019 Pagina 28 all’adempimento degli obblighi riconducibili dei contribuenti italiani appar- tenenti al gruppo (cfr. atto n. 2, punti n. 12-16 dell’inc. AFC). Anche la de- scrizione del gruppo è idonea ad identificare i contribuenti italiani che non si sono conformati alla normativa fiscale italiana. Nell’apprezzamento del requisito della rilevanza verosimile delle informa- zioni richieste, il ruolo dello Stato richiesto si limita ad un controllo della plausibilità (cfr. consid. 5.2.1.2 del presente giudizio). In tal senso, alla luce degli elementi sopra esposti, non vi sono dubbi circa l’esistenza di un chiaro nesso tra le circostanze illustrate dall’Agenzia delle Entrate nella do- manda di assistenza amministrativa e le informazioni da essa richieste. 8. Ciò appurato, occorre ora esaminare la ricevibilità materiale della domanda raggruppata, alla luce delle restanti censure sollevate dalla ricorrente. Da un suo esame, il Tribunale osserva che la domanda raggruppata in og- getto (cfr. atto n. 2 dell’inc. AFC) sembri a priori rispettare le esigenze ma- teriali di contenuto (cfr. consid. 5.2 del presente giudizio). Il requisito della rilevanza verosimile delle informazioni richieste è infatti manifestamento adempiuto, esistendo – di fatto – una ragionevole probabilità che le infor- mazioni richieste abbiano un nesso con le circostanze illustrate e quindi si rilevino pertinenti ai fine dell’inchiesta o del controllo nello Stato richiedente (cfr. consid. 5.2.1 del presente giudizio). La domanda di assistenza non co- stituisce poi una « fishing expedition », fornendo questa una descrizione dettagliata del gruppo, descrivendo i fatti e le circostanze specifiche che hanno portato l’autorità alla richiesta, spiegando la legge (fiscale) applica- bile, indicando i motivi per ritenere che i contribuenti del gruppo non ab- biano adempiuto ai loro obblighi, ovvero violato la legge fiscale e dimo- strando come le informazioni richieste possano portare all’adempimento degli obblighi riconducibili dei contribuenti fiscali appartenenti al gruppo (cfr. consid. 5.2.2 del presente giudizio). Il principio della buona fede e quello dell’affidamento sono manifestamente rispettati, non essendoci agli atti elementi che fanno dubitare circa il corretto adempimento degli stessi (cfr. consid. 5.2.3 del presente giudizio). Anche il principio di sussidiarietà è stato chiaramente rispettato, avendo lo stato estero – di fatto – dichiarato di aver sfruttato tutte le fonti abituali previste dalla procedura fiscale interna prima di ricorrere a quella assistenziale (cfr. consid. 5.2.5 del presente giu- dizio).
A-6201/2019 Pagina 29 9. Appurata l’ammissibilità formale e materiale della domanda raggruppata, è qui necessario quindi esaminare se la ricorrente rientra nel modello di com- portamento descritto nella domanda raggruppata. 9.1 In sede di ricorso, la ricorrente afferma ch’essa, nonostante fosse con- titolare della relazione bancaria oggetto della presente procedura assisten- ziale, non avrebbe mai avuto alcuna effettiva disponibilità di tale conto. Gli averi ivi depositati, sarebbero infatti sempre stati esclusivamente di perti- nenza del fratello. In tal senso, le informazioni lei inerenti non dovrebbero quindi venir trasmesse all’autorità estera (cfr. ricorso 22 novembre 2019, punto n. 2). In merito a tali censure lo scrivente Tribunale rileva quanto segue. In sede di risposta e in merito a tale censura, l’autorità inferiore sostiene che la ricorrente né faccia valere una violazione del diritto federale né faccia valere l’accertamento inesatto o incompleto di un fatto giuridica- mente rilevante. A mente dell’AFC, anche ammettendo per ipotesi che la ricorrente fosse contitolare del conto per una questione di « mera opportu- nità successoria », ciò non pregiudicherebbe in ogni caso la sua qualità di contitolare della relazione bancaria, sicché – di riflesso – le condizioni po- ste alla base della domanda di assistenza amministrativa 6 dicembre 2018 risulterebbero in ogni caso adempiute (cfr. risposta dell’AFC 3 febbraio 2020, punto n. 2/3). Ora, come già esposto al consid. 2.1 del presente giu- dizio, con ricorso al Tribunale amministrativo federale possono essere in- vocati la violazione del diritto federale, compreso l’eccesso o l’abuso del potere di apprezzamento (cfr. art. 49 lett. a PA), l’accertamento inesatto o incompleto di fatti giuridicamente rilevanti (cfr. art. 49 lett. b PA) nonché l’inadeguatezza (cfr. art. 49 lett. c PA; cfr. MOSER/BEU- SCH/KNEUBÜHLER/KAYSER op. cit., n. 2.149). Il Tribunale rileva che la ricor- rente in sede di ricorso, come già ben sopra esposto, effettivamente non censura l’accertamento inesatto o incompleto di un fatto giuridicamente ri- levante, ma si limita a indicare come l’esposizione fattuale agli atti – da questa non contestata – alla luce di quanto da essa sostenuto non condur- rebbe ad ammettere che la stessa debba venir inclusa nel gruppo di com- portamento oggetto della domanda raggruppata 6 dicembre 2018. In tal senso, quanto indicato dall’autorità inferiore in sede di risposta (cfr. risposta dell’AFC 3 febbraio 2020, punto n. 2/3) non può quindi qui che essere con- diviso dallo scrivente Tribunale. Non contestando la ricorrente l’accerta- mento fattuale operato dall’autorità inferiore, tale censura dev’essere re- spinta.
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Pagina 30
Si rileva in ogni caso a titolo abbondanziale, come a prescindere da quanto
sopra esposto, quanto indicato dalla ricorrente in sede di ricorso non sia in
ogni caso rilevante ai fini del presente procedimento. Infatti, come già espo-
sto nella parte in fatto del presente giudizio (cfr. parte in fatto del presente
giudizio sub. lett. A.a), la domanda raggruppata di assistenza amministra-
tiva in materia fiscale precisa quanto segue circa i soggetti interessati in
Italia (cfr. atto n. 2 dell’inc. AFC):
« [...]
nunciata la chiusura forzata del conto/conti bancari salvo egli fornisca
all'B._______ l'autorizzazione del modello "Direttiva Risparmio UE per la
Collaborazione Volontaria (Voluntary Disclosure)" o ogni altra prova del ri-
spetto delle proprie obbligazioni fiscali relativamente a tale conto/conti;
d. nonostante tale lettera, il titolare del conto non ha fornito a B._______ prove
sufficienti del rispetto degli obblighi fiscali [...] ».
Come si evince chiaramente dal criterio di cui let. a. sopra indicato, questo non fa menzione alcuna circa la disposizione da parte del titolare del conto degli averi depositati. In tal senso, ciò che è rilevante al fine di determinare se un dato soggetto rientra nel modello di comportamento descritto nella domanda raggruppata, è quindi – oltre all’adempimento dei restati criteri – unicamente la questione dell’effettiva titolarità del conto durante il periodo interessato dalla domanda. Pertanto, tale censura dev’essere quindi in ogni caso respinta. La richiesta di edizione dei documenti bancari da parte di B._______ e quella di audizione del fratello della ricorrente, non possono pertanto venir accolte, essendo l’assunzione di tali prove del tutto inin- fluente sull’apprezzamento di tale questione. 9.2 Dalla documentazione bancaria (cfr. atto n. 14 dell’inc. AFC) risulta poi che nel periodo fiscale dal 23 febbraio 2015 al 31 dicembre 2016 la ricor- rente era contitolare insieme al fratello di un conto bancario presso la banca B.. Dal medesimo documento, risulta altresì come nella nota bancaria 10 febbraio 2016, il consulente abbia annotato quanto segue (cfr. atto n. 14, nota bancaria pag. 10 dell’inc. AFC): « [...] Telefono cliente chiede info in merito alla lettera ricevuta da B. ‘Disdetta della rela- zione d’affari con B._______ per la problematica VCP. Ribadisco al cliente che non avendo aderito alla Tax disclosure dovrà chiudere presso B._______ e trasferire via banca l’ammontare totale su una relazione inte- stata ad entrambi. [...] mi informerà poi in merito al trasferimento. [...] ». In tali circostanze, vi è motivo di presumere che la stessa abbia chiaramente
A-6201/2019 Pagina 31 avuto conoscenza dello scritto B._______ 28 gennaio 2016. Peraltro, tale fatto non è mai stato contestato dalla qui ricorrente. Alla luce di quanto esposto, si deve quindi considerare che la ricorrente è interessata dalla domanda raggruppata, ragione per cui vi è da ritenere la trasmissione delle informazioni postulata dall’autorità richiedente italiana come giustificata. 10. 10.1 In conclusione, lo scrivente Tribunale deve constatare che la do- manda raggruppata di assistenza amministrativa italiana del 6 dicembre 2018 adempie tutti i requisiti formali alla base della sua ammissibilità. Essa non risulta manifestamente fondata su una fattispecie completamente er- rata e/o non veritiera. Essa non costituisce neppure una « fishing expedi- tion », non è contraria né al principio di sussidiarietà né al principio della buona fede e dell’affidamento. La ricorrente rientra poi nel modello di com- portamento descritto in detta domanda raggruppata. Ne consegue che è a giusta ragione che l’autorità inferiore ha concesso l’assistenza amministra- tiva in materia fiscale all’Italia, per quanto concerne la qui ricorrente. Il Tri- bunale non intravvede pertanto alcun valido motivo per respingere la do- manda di assistenza in oggetto o annullare la decisione impugnata, così come invece postulato dalla ricorrente nel suo gravame. 10.2 Ciò sancito, va da ultimo ancora sottolineato che le persone menzio- nate nella documentazione bancaria sono protette dal principio della spe- cialità di cui all’art. 27 par. 2 CDI CH-IT, precisato dalla giurisprudenza del Tribunale federale (cfr. consid. 5.2.6 del presente giudizio). Tenuto conto dell’esistenza di diverse concezioni in ordine alla portata del principio di specialità sia sul piano nazionale che internazionale, in particolare sulla sua componente personale, è qui opportuno che l’AFC informi espressa- mente l’autorità richiedente italiana in ordine alle restrizioni d’uso delle in- formazioni trasmesse (cfr. consid. 5.2.6 del presente giudizio; parimenti sentenza del TAF A-5309/2019 del 3 dicembre 2020 consid. 5.6 con rinvii). L’AFC dovrà dunque precisare e riferire all’autorità richiedente italiana quanto sancito al punto n. 2 del dispositivo del presente giudizio. 10.3 In definitiva, la decisione impugnata va dunque confermata e il ricorso della ricorrente integralmente respinto, con le precisazioni all’attenzione dell’autorità inferiore di cui al consid. 10.2 circa il principio di specialità. 11. In considerazione dell’esito della lite, giusta l’art. 63 cpv. 1 PA, le spese di procedura sono poste a carico della ricorrente qui integralmente soccom- bente (cfr. art. 1 segg. del regolamento del 21 febbraio 2008 sulle tasse e
A-6201/2019 Pagina 32 sulle spese ripetibili nelle cause dinanzi al Tribunale amministrativo fede- rale [TS-TAF, RS 173.320.2]). Nella fattispecie esse sono stabilite in 5'000 franchi (cfr. art. 4 TS-TAF), importo che verrà detratto interamente dall’anticipo spese di 5'000 franchi da essa versato a suo tempo. Non vi sono poi i presupposti per l’assegnazione alla ricorrente di indennità a titolo di spese ripetibili (cfr. 64 cpv. 1 PA a contrario, rispettivamente art. 7 cpv. 1 TS-TAF a contrario). 12. Contro la presente decisione, relativa ad un’assistenza amministrativa in- ternazionale in materia fiscale, può essere interposto ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale (cfr. art. 83 lett. h LTF). Il termine ricor- suale è di 10 giorni dalla sua notificazione. Il ricorso inoltre è ammissibile soltanto se concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se si tratta per altri motivi di un caso particolarmente importante ai sensi dell’art. 84 cpv. 2 LTF (cfr. art. 84a LTF). Il Tribunale federale è il solo com- petente a determinare il rispetto di tali condizioni. (il dispositivo è indicato alla pagina seguente)
A-6201/2019 Pagina 33 Per questi motivi, il Tribunale amministrativo federale pronun- cia: 1. Il ricorso è respinto. 2. L’autorità inferiore deve informare l’autorità richiedente italiana che le in- formazioni trasmesse e ottenute nel quadro della assistenza amministra- tiva richiesta possono essere utilizzate unicamente nel procedimento che riguarda la signora A._______ conformemente all’art. 27 cpv. 2 CDI CH-IT. 3. Le spese processuali di 5'000 franchi sono poste a carico della ricorrente. Alla crescita in giudicato del presente giudizio, il succitato importo verrà interamente detratto dall’anticipo spese di 5'000 franchi versato a suo tempo dalla ricorrente. 4. Non vengono assegnate indennità a titolo di spese ripetibili. 5. Questa sentenza è comunicata alla ricorrente e all’autorità inferiore.
I rimedi giuridici sono menzionati alla pagina seguente.
Il presidente del collegio: Il cancelliere:
Raphaël Gani Simone Aldi
A-6201/2019 Pagina 34 Rimedi giuridici: Contro le decisioni nel campo dell’assistenza amministrativa internazionale in materia fiscale può essere interposto ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale, 1000 Losanna 14, entro un termine di 10 giorni dalla sua notificazione, soltanto se concerne una questione di diritto di importanza fondamentale o se si tratta per altri motivi di un caso particolarmente importante ai sensi dell'art. 84 cpv. 2 LTF (art. 82, art. 83 lett. h, art. 84a, art. 90 e segg. e 100 cpv. 2 lett. b LTF). Il termine è reputato osservato se gli atti scritti sono consegnati al Tribunale federale oppure, all'indirizzo di questo, alla posta svizzera o a una rappresentanza diplomatica o consolare svizzera al più tardi l'ultimo giorno del termine (art. 48 cpv. 1 LTF). Negli atti scritti occorre spiegare perché la causa adempie siffatta condizione. Inoltre, gli atti scritti devono essere redatti in una lingua ufficiale, contenere le conclusioni, i motivi e l'indicazione dei mezzi di prova ed essere firmati. La decisione impugnata e – se in possesso della parte ricorrente – i documenti indicati come mezzi di prova devono essere allegati (art. 42 LTF).
Data di spedizione:
A-6201/2019 Pagina 35 Comunicazione a: – ricorrente (atto giudiziario) – autorità inferiore (n. di rif. (...); atto giudiziario)