Incarto n. 52.2021.404
Lugano 23 novembre 2021
In nome della Repubblica e Cantone Ticino
Il Tribunale cantonale amministrativo
composto dei giudici:
Matteo Cassina, vicepresidente, Matea Pessina, Sarah Socchi
vicecancelliera:
Elisa Bagnaia
statuendo sul ricorso del 3 ottobre 2021 di
RI 1 patrocinato da: PA 1
contro
la decisione del 24 settembre 2021 (n. MC.2021.30) del Giudice delle misure coercitive che conferma la risoluzione del 22 settembre 2021 del Dipartimento delle istituzioni, Sezione della popolazione, in materia di carcerazione amministrativa dell'insorgente in vista dell'allontanamento;
ritenuto, in fatto
A. a. RI 1 (1978), cittadino __________, è giunto in Svizzera nel settembre del 2012, depositando una domanda d'asilo che è stata respinta dall'allora Ufficio federale della migrazione con decisione del 30 gennaio 2013, cresciuta in giudicato, emanata dopo che l'interessato era scomparso. Questi ha quindi presentato una seconda domanda d'asilo il 27 dicembre 2019. La stessa è stata tuttavia stralciata dai ruoli con decisione del 12 febbraio 2020, dal momento che RI 1 si era ancora una volta reso irreperibile a partire dal 19 gennaio 2020. Il 10 marzo 2021 egli ha quindi fatto ritorno in Svizzera, proveniente dalla Germania, Paese dal quale è stato trasferito nell'ambito di una "procedura di Dublino take back". Dopo avere lasciato l'alloggio che gli era stato attribuito dalle autorità elvetiche rendendosi irreperibile tra il 13 maggio 2021 e il 10 luglio 2021, RI 1 è quindi riapparso e il 13 luglio 2021 ha depositato un'ulteriore domanda d'asilo in Svizzera che è stata respinta con decisione del 9 settembre 2021 della Segreteria di Stato della migrazione (SEM). Nel contempo all'interessato è stato impartito un termine sino all'11 ottobre 2021 per lasciare la Svizzera e lo spazio Schengen. Dell'esecuzione del suo allontanamento è stato incaricato il Cantone Ticino.
b. Durante i suoi vari soggiorni in Svizzera RI 1 ha interessato per tre volte le Autorità giudiziarie, venendo condannato a) il 24 giugno 2013 alla pena pecuniaria di 60 aliquote giornaliere da fr. 30.- l'una, sospesa condizionalmente per 2 anni, per i reati di danneggiamento e furto reiterato, b) il 2 giugno 2020 alla pena di 30 giorni di detenzione per i reati di furto reiterato e di abuso di un impianto di elaborazione di dati e c) il 5 luglio 2021 alla pena di 20 giorni di detenzione, sospesa condizionalmente per 2 anni, e alla multa di fr. 500 per ricettazione, danneggiamento, furto e contravvenzione alla legge federale sugli stupefacenti e sulle sostanze psicotrope del 3 ottobre 1951 (LStup; RS 812.121).
B. Il 20 settembre 2021 RI 1 è stato interrogato dalla Polizia cantonale in merito alla sua situazione, in considerazione del fatto che anche la sua terza domanda d'asilo era stata respinta. In quell'occasione egli ha dichiarato di essere in possesso di un passaporto __________ scaduto, ma di non essere assolutamente intenzionato a fare rientro in Patria, preferendo trasferirsi in Francia dove vivrebbero la sua (ex) moglie e i suoi figli. Si è comunque detto disposto a prendere in considerazione l'eventualità di rientrare volontariamente in cambio di un aiuto finanziario, ragione per la quale ha dichiarato che si sarebbe messo in contatto con la Croce Rossa Svizzera. Il 22 settembre successivo egli è stato nuovamente sentito dalla Polizia cantonale. Alla domanda se, come da lui dichiarato, avesse preso contatto con la Croce Rossa Svizzera, RI 1 ha risposto negativamente, in quanto non era sua intenzione fare rientro in __________, visto oltretutto l'ammontare irrisorio dell'aiuto finanziario che gli sarebbe stato dato. Preso atto di ciò, la Polizia ha dunque disposto il suo fermo giusta l'art. 73 cpv. 1 lett. a della legge federale sugli stranieri e la loro integrazione del 16 dicembre 2005 (LStrI; RS 145.20) in vista della notifica nei suoi confronti di una decisione relativa al suo statuto di soggiorno in Svizzera.
C. Con decisione del 24 settembre 2021 la Sezione della popolazione del Dipartimento delle istituzioni ha disposto la carcerazione di RI 1 in vista dell'allontanamento per la durata di sei mesi, sulla base dell'art. 76 cpv. 1 lett. b cifre 3 e 4 LStrI. In sostanza, l'autorità dipartimentale ha ritenuto che vi sia il forte rischio che l'interessato, colpito da un ordine di espulsione, continui a sottrarsi all'obbligo di lasciare il territorio svizzero, come ha ripetutamente fatto in passato. Inoltre, alla luce dei suoi precedenti, se lasciato in libertà potrebbe rendersi ancora protagonista di ulteriori reati. Visti i suoi comportamenti passati, non vi sarebbe spazio per adottare un provvedimento meno restrittivo nei suoi confronti, vista la necessità di assicurare l'allontanamento di una persona che ha dimostrato di non volersi in alcun modo attenere al suo obbligo di lasciare la Svizzera. La misura è stata eseguita il giorno stesso dalla Polizia cantonale.
Con sentenza del 23 settembre 2021, il Giudice delle misure coercitive ha convalidato detta decisione dipartimentale, dopo avere accertato, previa udienza, la legalità e l'adeguatezza del provvedimento in questione.
D. Il 3 ottobre 2021 RI 1 si è rivolto al Giudice delle misure coercitive, chiedendogli in sostanza di essere posto in libertà e dichiarando di voler fare ricorso. Il giorno successivo il magistrato adito ha trasmesso tale scritto al Tribunale cantonale amministrativo per competenza.
E. Interpellati in proposito, il Dipartimento ha dichiarato di opporsi all'accoglimento del gravame con osservazioni di cui si dirà, se necessario, in seguito, mentre che il Giudice delle misure coercitive è rimasto silente.
F. Attraverso un articolato allegato di replica, il ricorrente, assistito da una patrocinatrice, ha ribadito la sua richiesta di essere rimesso in stato di libertà. In via subordinata ha postulato che la durata della sua carcerazione sia ridotta sino al 1° dicembre 2021 e, in via ancor più subordinata, che la causa sia rinviata all'istanza inferiore per una nuova valutazione. Innanzitutto rimprovera al Giudice delle misure coercitive di avere violato l'art. 80 cpv. 2 LStrI per non avere esaminato la legittimità e l'adeguatezza della sua carcerazione in vista dello sfratto entro le 96 ore previste da questa norma. A tale proposito rileva di essere stato sentito da questo magistrato il 24 settembre, allorquando egli era già stato posto in stato di fermo il 20 settembre precedente, per cui era da questo momento che andava calcolato il predetto termine. Sostiene poi che nella misura in cui il 20 ottobre 2021 l'Ufficio della migrazione ha disposto la sua scarcerazione per il 1° dicembre 2021 allo scopo di permettergli di salire sul volo che da Ginevra dovrà portarlo in __________, la misura della carcerazione deve essere limitata nel tempo sino a quella data. In effetti qualora egli dovesse rifiutarsi di partire, una sua eventuale ulteriore carcerazione potrebbe essere ordinata soltanto sulla base di una nuova decisione dipartimentale. Lamenta quindi la violazione del principio della proporzionalità. Sostiene che l'Ufficio della migrazione non poteva disporre una carcerazione di addirittura 6 mesi, se già nella sua decisione del 22 settembre 2021 riconosceva che, in base ad informazioni raccolte presso la SEM, "i voli alla volta della __________ attualmente si svolgono senza impedimenti di sorta ed è possibile riservarne uno entro 15 giorni". Chiede infine di essere posto al beneficio dell'assistenza giudiziaria e del gratuito patrocinio.
G. In sede di duplica la Sezione della popolazione si è riconfermata nelle sue domande di giudizio, respingendo le censure sollevate dal ricorrente con il suo allegato di replica per motivi di cui si dirà, se del caso, in seguito.
Considerato, in diritto
La competenza del Tribunale cantonale amministrativo è data dall'art. 31 della legge cantonale di applicazione delle norme federali concernenti le misure coercitive in materia di diritto degli stranieri del 17 aprile 1997 (Lamc; RL 143.200). Il gravame, tempestivo (art. 31 Lamc) e presentato da una persona senz'altro legittimata a ricorrere (art. 65 cpv. 1 della legge sulla procedura amministrativa del 24 settembre 2013; LPAmm; RL 165.100), è pertanto ricevibile in ordine e può essere deciso sulla base degli atti (art. 25 cpv. 1 LPAmm).
2.1. Giusta l'art 73 cpv. 1 LStrI, la competente autorità federale o cantonale può fermare persone sprovviste di permesso di soggiorno di breve durata, di permesso di dimora o di permesso di domicilio per: a) notificar loro una decisione relativa al loro statuto di soggiorno in Svizzera; b) accertarne l'identità o la cittadinanza, se a tal fine sia necessaria la loro cooperazione. Il fermo, soggiunge il cpv. 2, non può protrarsi oltre la durata della cooperazione, dell'interrogatorio o dell'eventuale trasporto necessari e in ogni caso non oltre i tre giorni. Su richiesta, l'autorità giudiziaria competente deve successivamente esaminare la legittimità del fermo (art. 73 cpv. 5 LStrI). Secondo quanto previsto dall'art. 25a cpv. 2 Lamac, tale richiesta deve essere rivolta in forma scritta al Giudice delle misure coercitive al più tardi 2 giorni dopo la cessazione dello stato di fermo.
2.2. L'art. 76 LStrI disciplina la carcerazione di uno straniero in vista del suo rinvio coatto. Giusta l'art. 76 cpv. 1 lett. b LStrI, se è stata notificata una decisione di prima istanza d'allontanamento o espulsione, o una decisione di prima istanza di espulsione secondo l'art. 66a o 66a bis del codice penale svizzero del 21 dicembre 1937 (CP; RS 311.0) o l'articolo 49a o 49 bis del codice penale militare del 13 giugno 1927 (CPM; RS 321.0), l'autorità competente, allo scopo di garantire l'esecuzione, può incarcerare lo straniero se indizi concreti fanno temere che egli intenda sottrarsi al rinvio coatto in particolare perché non si attiene all'obbligo di collaborare (n. 3) oppure se il suo comportamento precedente indica che egli non si attiene alle disposizioni delle autorità (n. 4). Tali disposizioni sono applicabili quando dal comportamento dell'interessato si possa ritenere che vi sia il rischio che egli si dia alla fuga e sparisca nella clandestinità (cosiddetta "Untertauchensgefahr"; cfr. STF 2C_128/2009 del 30 marzo 2009 consid. 3.1 con rinvii). I passi necessari per l'esecuzione dell'allontanamento o dell'espulsione secondo la LStrI oppure per l'esecuzione dell'espulsione ai sensi dell'art. 66a o 66a bis CP o dell'art. 49a o 49a bis CPM sono intrapresi senza indugio (art. 76 cpv. 4 LStrI).
2.3. Giusta l'art. 79 cpv. 1 LStrI, la carcerazione preliminare, quella in vista di rinvio coatto secondo gli art. 75-77 LStrI e quella cautelativa giusta l'art. 78 LStrI, non possono, assieme, durare più di sei mesi. La carcerazione è ordinata dall'autorità del Cantone competente per l'esecuzione dell'allontanamento o dell'espulsione (art. 80 cpv. 1 LStrI). La legalità e l'adeguatezza della carcerazione sono esaminate da un'autorità giudiziaria entro 96 ore nell'ambito di un'udienza in procedura orale (art. 80 cpv. 2 LStrI). Nell'esaminare l'ordine di carcerazione, nonché la decisione di mantenimento o revoca di quest'ultima, l'autorità giudiziaria tiene parimenti conto della situazione familiare dell'interessato e delle circostanze in cui la carcerazione è eseguita (art. 80 cpv. 4 LStrI).
3.2. La tesi dell'insorgente non può essere condivisa, in quanto priva di qualsiasi fondamento. Come chiaramente sancito dall'art. 73 cpv. 1 lett. a LStrI, il fermo amministrativo di un cittadino straniero sprovvisto di un'autorizzazione di soggiorno può essere eseguito se ciò si rende necessario per notificargli una decisione relativa al suo statuto di soggiorno in Svizzera. Questo è il caso, tra l'altro, anche quando allo straniero deve essere intimata una decisione che contempla l'adozione nei suoi confronti di un provvedimento coercitivo di carcerazione ai sensi degli art. 75-78 LStrI (Thomas Hugi Yar, Zwangsmassnahmen in Ausländerrecht, in: Peter Uebersax/Beat Rudin/Thomas Hugi Yar/Thomas Geiser [curatori], Ausländerrecht, II ed., Basilea 2009, n. 10.48, pag. 448). Quando una simile eventualità si verifica, il fatto che la persona interessata sia stata privata della sua libertà già al momento del fermo, non dà luogo al decorrere del termine di 96 ore di cui all'art. 80 cpv. 2 LStrI. Questo termine prende infatti avvio soltanto nel momento in cui vi è una decisione di carcerazione che è stata posta in esecuzione (DTF 127 II 174 consid. 2b/aa). È la legge stessa che lo prevede. D'altra parte sarebbe inimmaginabile che il Giudice competente all'esame di legittimità e di adeguatezza della carcerazione possa pronunciarsi su un simile provvedimento ancor prima che lo stesso sia pronunciato ed eseguito per effetto di un precedente ordine di fermo amministrativo. In concreto, la querelata decisione di carcerazione è stata messa in atto alle ore 09.30 del 22 settembre 2021, il suo esame giudiziario da parte del Giudice delle misure coercitive ha avuto luogo con udienza tenutasi alle ore 14.05 del giorno seguente; la relativa decisione di conferma del provvedimento è stata pronunciata il 24 settembre 2021, per cui si deve per forza di cose concludere che il termine sancito dall'art. 80 cpv. 2 LStrI sia stato ampiamente rispettato.
Come accennato in narrativa, il ricorrente è entrato in Svizzera per la prima volta nel settembre del 2012, dandosi alla macchia ancor prima che le autorità federali avessero respinto la sua domanda d'asilo. Egli ha poi depositato una seconda domanda d'asilo il 27 dicembre 2019, che è stata stralciata dai ruoli con decisione del 12 febbraio 2020, dal momento che a partire dal 19 gennaio precedente si era ancora una volta reso irreperibile a partire. Il 10 marzo 2021 RI 1 ha quindi fatto ritorno in Svizzera, proveniente dalla Germania, Paese dal quale è stato trasferito nell'ambito di una "procedura di Dublino take back". Dopo essersi reso ancora irreperibile tra il 13 maggio 2021 e il 10 luglio 2021, l'insorgente è quindi riapparso e il 13 luglio 2021 ha depositato una terza domanda d'asilo in Svizzera, la quale è poi stata respinta con decisione del 9 settembre 2021 della Segreteria di Stato della migrazione (SEM). Inoltre durante i suoi vari soggiorni in Svizzera il ricorrente ha interessato le Autorità giudiziarie, venendo condannato a tre riprese con delle pene pecuniarie o detentive di breve durata per i reati di furto, danneggiamento, ricettazione, contravvenzione alla LStup e abuso di un impianto di elaborazione di dati. Interrogato a due riprese dalla Polizia cantonale dopo la reiezione della sua terza domanda d'asilo, l'insorgente ha dichiarato di non volere assolutamente fare rientro in __________, desiderando recarsi in Francia dove vive una parte della sua famiglia, e di non essere in alcun modo intenzionato a collaborare con le autorità svizzere all'organizzazione del suo rimpatrio. Posizione, questa, che è stata in sostanza ribadita anche in occasione dell'udienza di convalida dell'arresto del 23 settembre 2021. Ora, alla luce di quanto precede, si deve considerare che con il suo comportamento il ricorrente non solo non si è attenuto all'obbligo di collaborare con le autorità, dimostrando in questo modo di non volersi adeguare all'espulsione, ma è solito rendersi irreperibile alle autorità svizzere che vengono così a trovarsi nell'impossibilità di occuparsi del suo allontanamento verso la __________. Ciò permette di concludere che nel caso di specie sussistono senz'altro le condizioni oggettive previste dall'art. 76 cpv. 1 lett. b cifre 3 e 4 LStrI per la sua carcerazione amministrativa. Circostanza, questa, che d'altra parte nemmeno l'insorgente contesta in questa sede. Dal profilo della situazione familiare e personale dell'interessato, v'è poi da considerare che questi, divorziato, non dispone né di relazioni stabili né di mezzi di sostentamento in Svizzera. Pertanto, viste le circostanze, senza il provvedimento in esame egli cercherebbe verosimilmente di sottrarsi ancora una volta allo sfratto, come d'altra parte ripetutamente già fatto in passato, o tenterebbe di renderne ancora più difficile l'attuazione; circostanza, questa, che non permette alle autorità di prendere in considerazione l'applicazione di una misura meno incisiva, vista la sua abitudine ad abbandonare gli alloggi che gli vengono assegnati. Ne discende pertanto che nel caso di specie sussistono senz'altro le condizioni previste dall'art. 76 cpv. 1 lett. b cifre 3 e 4 LStrI per ordinare la carcerazione amministrativa di RI 1, ritenuto oltretutto come il suo allontanamento non risulti affatto inattuabile per motivi giuridici o effettivi (art. 80 cpv. 6 lett. a LStrI).
5.1. Il ricorrente critica la durata della carcerazione, che è stata fissata a sei mesi, ritenendo che la stessa sia eccessiva e postula che venga limitata sino al 1° dicembre 2021, data in cui le autorità svizzere gli hanno riservato un volo di rientro in __________. A questo proposito sostiene che nella misura in cui il 20 ottobre 2021 l'Ufficio della migrazione ha disposto la sua scarcerazione per la suddetta data al fine di permettergli di partire, la durata del querelato provvedimento non può protrarsi oltre: qualora egli dovesse infatti rifiutarsi di imbarcarsi sull'aereo, un'eventuale sua ulteriore incarcerazione potrebbe essere ordinata soltanto sulla base dell'art. 78 LStrI (carcerazione cautelare) e non più dell'art. 76 LStrI, sulla base di una nuova decisione. A prescindere da questo aspetto, censura la violazione del principio della proporzionalità. A questo proposito rileva che la Sezione della popolazione non poteva disporre una carcerazione di addirittura 6 mesi, se sin dall'inizio già sapeva che sarebbe stato possibile organizzare un volo di rimpatrio nel giro di un paio di settimane.
5.2. 5.2.1. In primo luogo occorre considerare che la decisione con cui il 20 ottobre scorso l'Ufficio della migrazione ha disposto la scarcerazione del ricorrente per il 1° dicembre 2021 è esclusivamente finalizzata a fare in modo che quest'ultimo possa lasciare il centro presso il quale è attualmente detenuto per imbarcarsi sul volo di rimpatrio che gli è stato riservato. In questo senso la stessa è subordinata alla condizione che l'insorgente accetti di partire; in caso contrario egli dovrà tornare in carcere amministrativo. Per fare ciò la Sezione della popolazione non dovrà però emanare una nuova decisione di carcerazione, dal momento che quella pronunciata il 22 settembre 2021, e successivamente confermata dal Giudice delle misure coercitive, continuerà a fungere da valida base legale del provvedimento. Contrariamente a quanto sostenuto dal ricorrente, se il prossimo 1° dicembre egli dovesse rifiutarsi di imbarcarsi sul volo che gli è stato riservato, tale circostanza non influirebbe sui motivi che giustificano la sua attuale carcerazione, i quali rimarrebbero immutati. Motivi che sono quelli previsti dall'art. 76 cpv. 1 lett. b cifre 3 e 4 LStrI i quali, come esposto sopra (cfr. consid. 4), sono e continuerebbero ad essere pienamente adempiuti dall'insorgente. Anzi, come giustamente rilevato dall'Ufficio della migrazione in sede di duplica, il rifiuto del volo da parte dell'interessato costituirebbe un ulteriore elemento che attesta la sua mancanza di collaborazione e che contribuirebbe quindi a confermare l'adempimento del motivo di carcerazione di cui all'art. 76 cpv. 1 lett. b cifra 4 LStrI. Stante quanto precede, è quindi da respingere l'argomento, secondo cui in caso di mancata partenza, un ritorno in carcere del ricorrente potrebbe avvenire soltanto sulla base di una nuova decisione fondata sui motivi previsti dall'art. 78 LStrI per la carcerazione cautelativa. Di conseguenza la domanda, formulata in via subordinata, di limitare la carcerazione in vista dell'allontanamento sino al 1° dicembre 2021 non può essere accolta.
5.2.2. Per quanto attiene alla pretesa violazione del principio della proporzionalità per rapporto alla durata della carcerazione si deve considerare quanto segue. Secondo la giurisprudenza del Tribunale federale (cfr. DTF 139 I 206 consid. 1.2.1; STF 2C_811/2012 del 24 settembre 2012 consid. 3.3 con rinvii), se le esigenze poste in merito alla carcerazione per ragioni di diritto degli stranieri risultano sia dai fini della carcerazione, sia dall'art. 5 § 1 lett. f della convenzione per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle libertà fondamentali del 4 novembre 1950 (CEDU; RS 0.101), sia dal principio della proporzionalità (art. 5 cpv. 2 e art. 36 cpv. 3 in relazione con l'art. 10 cpv. 2 della Costituzione federale della Confederazione Svizzera del 18 aprile 1999; Cost.; RS 101), le stesse scaturiscono anche dalla cosiddetta direttiva sul rimpatrio ("Rückführungsrichtlinie"), determinante per la Svizzera nell'ambito dell'acquis di Schengen (Direttiva 2008/115/CE del Parlamento europeo e del Consiglio del 16 dicembre 2008 recante norme e procedure comuni applicabili negli Stati membri al rimpatrio di cittadini di paesi terzi il cui soggiorno è irregolare, L 348 del 24 dicembre 2008 pag. 98 segg.; cfr. André Equey, Änderungen im Bereich der Zwangsmassnahmen im Ausländerrecht aufgrund der Übernahme der EG - Rückführungsrichtlinie durch der Schweiz, AJP 2011 pag. 924 segg., segnatamente pag. 934). Siccome detta direttiva si fonda prevalentemente sulla partenza volontaria (art. 7 Direttiva 2008/115/ CE), qualora gli Stati membri ricorrano - in ultima istanza - a misure coercitive per allontanare un cittadino di un paese terzo che oppone resistenza, tali misure devono essere proporzionate e non eccedere un uso ragionevole della forza. Esse devono essere attuate conformemente a quanto previsto dalla legislazione nazionale in osservanza dei diritti fondamentali e nel debito rispetto della dignità e dell'integrità fisica del cittadino di un paese terzo interessato (art. 8 cpv. 4 Direttiva 2008/115/CE). I cittadini di un paese terzo contro i quali è pendente una procedura di rimpatrio possono essere trattenuti se, nel caso concreto, non è possibile alcuna altra misura meno coercitiva (cfr. Equey, op. cit., pag. 936), ritenuto comunque come un simile trattamento debba avere una durata quanto più breve possibile e possa essere mantenuto solo per il tempo necessario all'espletamento diligente delle modalità di rimpatrio della persona interessata (art. 15 cpv. 1 Direttiva 2008/115/CE). Nel caso di specie si deve considerare che l'identità e la nazionalità del ricorrente sono certe, essendo egli addirittura in possesso di un passaporto (seppur scaduto). Ciò significa che nei suoi confronti non si pone il problema di dover procedere alla sua identificazione da parte delle autorità diplomatiche del suo Paese d'origine; esercizio, questo, che notoriamente può richiedere, a seconda dei casi, anche parecchio tempo. A ciò occorre aggiungere che la stessa Sezione della popolazione già nel suo ordine di carcerazione del 22 settembre 2021 aveva rilevato che "per quanto attiene alla prevedibilità dell'allontanamento dell'interessato, si osserva che, da informazioni assunte presso la SEM, i voli alla volta della __________ attualmente si svolgono senza impedimenti di sorta ed è possibile riservarne uno entro 15 giorni". Pertanto nel Modulo di iscrizione swissRepat volo di linea n. 591226 compilato lo stesso giorno dall'Autorità dipartimentale (v. atti), al punto n. 5 relativo alle indicazioni sul volo di rimpatrio veniva indicata una finestra temporale privilegiata per la partenza dalla Svizzera del ricorrente compresa tra il 12 e il 15 ottobre 2021. Se si tiene dunque conto che sin dall'inizio della procedura di incarcerazione la Sezione della popolazione aveva pronosticato di poter allontanare dalla Svizzera il ricorrente nel giro di poche settimane, essa non poteva, se non violando il principio della proporzionalità, ordinare la sua detenzione per la durata massima di 6 mesi, prevista dall'art. 79 cpv. 1 LStrI per questo genere di misure coercitive. Infatti un simile lasso di tempo va ben oltre quelle che erano le previsioni di messa in atto del rinvio formulate dall'autorità di prime cure, senza che a giustificazione di questa scelta sia stato portato un qualsiasi valido motivo. In particolare non può essere tale quello addotto dall'Ufficio della migrazione in sede di duplica, secondo cui non vi sarebbe nessuna differenza tra un ordine di carcerazione di tre mesi prolungato di ulteriori tre mesi ed uno di sei mesi. Un simile modo di ragionare tralascia infatti completamente di considerare che in materia di privazione della libertà personale il principio della proporzionalità impone sempre allo Stato di stabilire che la durata della misura si estenda solo per il tempo necessario all'espletamento diligente delle modalità di rimpatrio, che nel caso di specie era stato pronosticato in poche settimane. Se poi alla prova dei fatti dovessero subentrare ostacoli, complicazioni o altri fattori che non consentono di procedere nei tempi previsti, l'autorità ha sempre la facoltà di chiedere una proroga della misura, ma in questo caso a garanzia dei diritti fondamentali della persona incarcerata si imporrebbe automaticamente un ulteriore controllo giudiziario della situazione, che altrimenti potrebbe avvenire solo su richiesta dell'interessato e alle condizioni previste dall'art. 80 cpv. 5 LStrI. Per analoghe ragioni anche l'altro argomento addotto a questo proposito dal Dipartimento, secondo il quale se il rimpatrio viene eseguito nel giro di tre mesi la carcerazione si ridurrebbe a questo lasso di tempo anche in presenza di un ordine della durata di sei mesi, non può essere assolutamente condiviso: se si seguisse una simile tesi, il principio della proporzionalità, che deve sempre governare l'attività statale soprattutto quando sono in gioco delle limitazioni importanti dei diritti fondamentali dei cittadini (art. 36 cpv. 3 Cost), come è il caso in materia di privazione della libertà personale, verrebbe completamente svilito e svuotato dell'effetto preventivo che riveste. Per tornare alla presente fattispecie, si deve dire che, alla luce delle concrete circostanze del caso in esame, appare tutto sommato congruo limitare la durata della carcerazione amministrativa del ricorrente a 3 mesi. Si tratta di una durata di tempo che, viste le concrete prospettive di rimpatrio dell'interessato, appare adeguata alla situazione, pur lasciando all'Autorità dipartimentale un certo margine per far fronte ad eventuali imprevisti o ritardi che dovessero verificarsi nell'esecuzione dell'allontanamento. D'altra parte il fatto che, come emerge dagli atti, le autorità siano riuscite a riservare al ricorrente un volo di rientro in Patria per il 1° dicembre 2021 è la dimostrazione a posteriori che la prognosi inizialmente formulata dalla Sezione della popolazione circa i tempi di un possibile rimpatrio, seppur un po' ottimistici, non erano del tutto errati. Resta in ogni caso il fatto che, qualora dovessero subentrare imprevisti tali da non permettere l'allontanamento del ricorrente per tempo, la Sezione della popolazione avrà sempre la possibilità di chiedere una proroga della carcerazione seguendo le formalità imposte dalla legge.
6.2. Visto l'esito e ritenuto che, anche sulla parte che è stato respinto, il gravame non appariva sprovvisto di esito favorevole (cfr. art. 3 cpv. 3 della legge sull'assistenza giudiziaria e sul patrocinio d'ufficio del 15 marzo 2011; LAG; RL 178.300), come pure del fatto che l'insorgente non dispone dei mezzi finanziari sufficienti per assumersi gli oneri della procedura e le spese di patrocinio (art. 2 LAG), la sua domanda di assistenza giudiziaria va accolta. Ciò comporta che si prescinde dal prelievo di una tassa di giustizia e delle spese (art. 47 LPAmm). Lo Stato del Cantone Ticino deve però versare al ricorrente, assistito da un'avvocata, un'indennità a titolo di ripetibili seppur ridotta in ragione dell'esito del gravame (art. 49 cpv. 1 LPAmm). Ora, secondo la giurisprudenza del Tribunale federale, la pretesa d'indennità del patrocinatore che beneficia del gratuito patrocinio riveste carattere sussidiario perlomeno laddove, come in concreto, debitore delle ripetibili è l'ente pubblico (STF 2C_172/2016 del 16 agosto 2016 consid. 5.2). In quest'ottica occorre dunque fissare l'indennità dovuta al ricorrente a titolo di ripetibili in base ai criteri di legge, mentre che in una seconda fase dovrà poi essere esaminato se l'importo assegnato a quest'ultimo titolo corrisponde almeno a quanto gli spetterebbe a titolo di gratuito patrocinio/assistenza giudiziaria, ciò che in Ticino costituisce peraltro la norma, dato che, a parità di prestazioni necessarie per la tutela degli interessi del cliente, la remunerazione oraria fissata dall'art. 12 del regolamento sulla tariffa per i casi di patrocinio d'ufficio e di assistenza giudiziaria e per la fissazione delle ripetibili del 19 dicembre 2007 (di seguito: il Regolamento; RL 178.310) è maggiore a quella riconosciuta dall'art. 4 del medesimo Regolamento in caso di gratuito patrocinio/assistenza giudiziaria. Nel caso di specie la patrocinatrice del ricorrente ha presentato una nota di onorario, in cui ha quantificato il proprio dispendio di tempo per lo studio della pratica e per l'allestimento della replica in complessive 7,5 ore. Si tratta di un calcolo che merita conferma in quanto tutto sommato correttamente commisurato all'importanza della lite, delle sue difficoltà, dell'ampiezza del lavoro svolto, avuto riguardo dello svolgimento del patrocinio. Pertanto, richiamato l'art. 12 del Regolamento, a fronte di 7,5 ore remunerate all'avvocata in base alla tariffa applicabile di fr. 280.- all'ora, all'insorgente andrebbero riconosciuti fr. 2'100.- a titolo di ripetibili di questa sede, che però dovrebbero venir ridotti a fr. 700.- in ragione dell'esiguo grado di successo dell'impugnativa. Questo importo è tuttavia inferiore alla somma di fr. 1'350.-, oltre a fr. 16.30 di spese, che spetterebbe alla patrocinatrice dell'insorgente quale indennità in caso di concessione dell'assistenza giudiziaria in base alla tariffa oraria inferiore prevista dall'art. 4 cpv. 1 del Regolamento. Di conseguenza all'insorgente deve essere riconosciuto questo secondo importo a titolo di ripetibili per gratuito patrocinio.
Per questi motivi,
decide:
Di conseguenza la decisione impugnata è annullata e riformata nel senso che la carcerazione amministrativa di RI 1 è mantenuta a norma di legge e come da ordine di carcerazione del 22 settembre 2021 per la durata di tre mesi.
La domanda di assistenza giudiziaria e di gratuito patrocinio è accolta. Di conseguenza non si prelevano né tasse né spese e al ricorrente è assegnata un'indennità di fr. 1'366.30 a titolo di ripetibili.
Contro la presente decisione è dato ricorso in materia di diritto pubblico al Tribunale federale a Losanna entro il termine di 30 giorni dalla sua notificazione (art. 82 segg. della legge sul Tribunale federale del 17 giugno 2005; LTF; RS 173.110).
Intimazione a:
Per il Tribunale cantonale amministrativo
Il vicepresidente La vicecancelliera